Diritto Internazionale:

 
 
 
Diritto Internazionale
di Alessandro Remigio
 
L'elaborato prende spunto dal libro di testo di Benedetto Conforti "Lineamenti di
Diritto internazionale" edizione 2006. Sono stati introdotti elementi presi dalle
lezioni della Prof.ssa Paola Puoti, A.A. 2006/07
 
Università: Università degli Studi Gabriele D'Annunzio di
Chieti e Pescara
Facoltà: Economia1. Definizione del diritto internazionale
 
Il diritto internazionale può essere definito come il diritto della comunità degli Stati. Si tratta di un
complesso di norme che nascono dalla cooperazione tra gli Stati e si collocano al di sopra di ogni stato. Si
dice anche che il diritto internazionale regola i rapporti tra Stati, ma questa definizione è un po' equivoca
perché oggi si assiste alla tendenza al c.d. "internazionalismo", perché il diritto internazionale disciplina
anche molti aspetti commerciali, sociali ed economici e non è più un semplice "diritto per diplomatici", ma
viene continuamente applicato direttamente dai giudici interni, nazionali. E' pertanto opportuno distinguere
la definizione formale (nel senso che crea obblighi e diritti per gli Stati) da quella materiale (nel senso che
regola i rapporti interindividuali, cioè interni alle singole comunità statali). 
Oggi si tende anche a distinguere il diritto internazionale pubblico dal diritto internazionale privato. In realtà
bisogna precisare che non si tratta di due branche dello stesso ordinamento, ma di due ordinamenti diversi: il
diritto internazionale privato è formato da quelle norme statali che delimitano il diritto privato di uno Stato,
stabilendo quando esso va applicato e quando invece il giudice nazionale deve applicare le norme del diritto
privato straniere. In Italia la materia è regolata dalla legge 218/95.  
Alessandro Remigio Sezione Appunti
Diritto Internazionale 2. Funzioni di produzione, accertamento e attuazione del diritto
internazionale
 
Anche nell'ordinamento internazionale troviamo tre funzioni:  
1. la funzione normativa  
2. la funzione di accertamento del diritto  
3. la funzione di attuazione coattiva delle norme.  
1. Per quanto attiene alla funzione normativa, bisogna distinguere tra diritto internazionale generale e diritto
internazionale particolare, ossia tra le norme che si indirizzano a tutti gli Stati e quelle che vincolano solo
una ristretta cerchia di soggetti. L'articolo 10 della Costituzione italiana fa riferimento alle norme di diritto
internazionali generalmente riconosciute. Queste norme sono innanzitutto le consuetudini, che si formano
nella comunità internazionale attraverso l'uso. La caratteristica di questo tipo di norme è che, a differenza
degli ordinamenti interni, è la fonte primaria ed ha dato luogo ad uno scarso numero di norme. Possiamo
trovare comunque norme strumentali (come quelle che regolano i requisiti di validità ed efficacia dei trattati)
e quelle materiali (che impongono direttamente obblighi e riconoscono diritti). 
Le tipiche norme del diritto internazionale particolare sono invece i trattati (o patti, accordi, convenzioni)
che vincolano solo gli Stati contraenti. Il trattato è subordinato alla consuetudine come il contratto è
subordinato alla legge. 
Al di sotto dei trattati troviamo un'altra fonte: i procedimenti previsti da accordi:essi traggono la loro forza
dai trattati internazionali che li prevedono e vincolano solo gli Stati aderenti ai trattati stessi. In questa
categoria rientrano molti atti delle organizzazioni internazionali, ossia delle varie associazioni fra Stati,
come l'ONU, le tre Comunità Europee etc.  
In realtà le organizzazioni internazionali non hanno poteri legislativi e lo strumento di cui si servono è la
raccomandazione, che non è vincolante, ma ha valore di mera esortazione. 
2. Per quanto concerne invece la funzione di accertamento giudiziario dl diritto internazionale, nell'ambito
della comunità internazionale prevale una funzione arbitrale, che poggia sull'accordo tra le parti. Ciò che
quindi è l'eccezione nel diritto interno, diventa la regola nell'ordinamento internazionale. 
3. Per quanto attiene invece ai mezzi che vengono utilizzati per assicurare coattivamente l'osservanza delle
norme e reprimerne le violazioni, entriamo nella categoria delle forme dell'autotutela (altra diversità dal
diritto interno). 
Il diritto internazionale è vero diritto? 
Ci si chiede se il diritto internazionale sia in realtà un vero diritto e quali argomenti si possano addurre per
dimostrare la sua obbligatorietà. 
Una soluzione proposta di tale problema riposa in tre strumenti: 
1. il diritto internazionale deve passare attraverso i giudici interni che devono applicarlo e quindi farlo
rispettare; 
2. l'articolo 10 della Costituzione italiana impegna al rispetto delle norme del diritto internazionale
generalmente riconosciute; 
3. infine i trattati stipulati dal nostro Paese generalmente sono oggetto di una legge ordinaria che ne ordina
l'applicazione. 
Quanto qui esposto è una formulazione in termini moderni della teoria positivistica di Jellinek, che
considerava il diritto internazionale come il frutto di un'autolimitazione del singolo Stato, poiché non
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Diritto Internazionale esistono veri e propri mezzi giuridici per reagire efficacemente ed imparzialmente alle violazioni delle
norme internazionali. Ciò che bisogna superare è però l'idea dell'arbitrio del singolo Stato, altrimenti si
legittimerebbe la possibilità dello Stato stesso di sciogliersi liberamente in qualsiasi momento da qualunque
impegno internazionale. 
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Diritto Internazionale 3. I soggetti del diritto internazionale
 
Se definiamo il diritto internazionale come il diritto della comunità degli Stati, bisogna specificare cosa
intendiamo per Stato, poiché, a livello di definizione, possiamo distinguerlo in Stato-comunità o in Stato-
organizzazione. La prima accezione fa riferimento ad un insieme di individui che si stanzia su una porzione
di superficie terrestre ed è sottoposta a delle regole. La seconda, invece, è costituita dall'insieme di
governanti, cioè degli organi che esercitano sui singoli associati il potere di imperio. 
La qualifica di soggetto del diritto internazionale spetta allo Stato-organizzazione, allo Stato-apparato. Sono
infatti gli organi statali che partecipano alla formazione delle norme internazionali, sono loro i destinatari
delle norme internazionali materiali e sono sempre loro che rispondono per eventuali violazioni delle norme
internazionali. Ovviamente, quando parliamo di organi statali facciamo riferimento a tutti gli organi, sia
quelli del potere centrale che quelli del potere periferico. 
Lo Stato-organizzazione deve presentare però dei requisiti per poter essere considerato tale: 
1. il primo è l'effettività del proprio potere su di una comunità territoriale. Pertanto la qualifica di soggetto
internazionale deve essere negata ai Governi in esilio, le organizzazioni o fronti, o comitati di liberazione
internazionale che abbiano sede in un territorio straniero, dove hanno costituito una sorta di organizzazione
di governo. 
2. il secondo requisito è l'indipendenza o sovranità esterna. In tal senso non sono soggetti del diritto
internazionale gli Stati federati di Stati federali (perché, anche se talvolta possono essere autorizzati dalla
Costituzione federale a stipulare accordi con Stati terzi, devono normalmente avere il consenso del Governo
centrale), né le Confederazioni che è un'unione fra Stati perfettamente indipendenti e sovrani, creata in
genere per scopi di difesa. 
Il requisito dell'indipendenza deve essere inteso con cautela: non coincide con la perfetta possibilità di
determinarsi da sé, poiché l'interdipendenza è oggi una delle caratteristiche sempre più marcate delle
relazioni internazionali (stati satelliti, stati deboli, stati con truppe straniere...). Bisogna allora intenderlo in
senso formale: è indipendente uno stato il cui ordinamento è originario, cioè tragga la sua forza giuridica
dalla propria Costituzione e non da quella di un altro Stato. 
Quando ricorrono i due requisiti, l'organizzazione di governo acquista la qualità di soggetto internazionale
automaticamente: non è necessario il riconoscimento. Il riconoscimento, come anche il non-riconoscimento,
è un atto meramente lecito che attengono alla sfera della politica ma non producono conseguenze giuridiche.
Generalmente infatti il riconoscimento da parte degli Stati preesistenti serve per giudicare se il nuovo Stato
"meriti" o meno la soggettività per stipulare alleanze o altri rapporti. 
Quando si richiedono altri requisiti come quello che il nuovo Stato non debba costituire una minaccia per la
pace e la sicurezza per la pace, che il suo Governo goda del consenso del popolo e che non violi i diritti
umani, questi non sono necessari ai fini dell'acquisto della soggettività internazionale, ma servono soltanto
per valutazioni politiche degli altri Stati per valutare se stringere rapporti d'amicizia. 
Sembra risolto anche il problema della soggettività del Governo insurrezionale: gli insorti non sono soggetti
del diritto internazionale e il Governo c.d. legittimo potrà prendere i provvedimenti che reputa più opportuni
(fatti salvi però i movimenti di liberazione nazionale). Se tuttavia i ribelli nel corso della guerra civile
riescono a dare vita ad un'organizzazione di governo che controlla effettivamente una parte del territorio, la
personalità non può negarsi. 
Una parte della dottrina parla di una personalità limitata degli individui, perché ddestinatari di molte norme
e convenzioni che riconoscono loro diritti e poteri di azione. In realtà si contesta anche la natura dei diritti e
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Diritto Internazionale degli obblighi internazionali, perché destinatari delle norme sarebbero sempre e solo gli Stati. 
Piena personalità bisogna poi riconoscere alle organizzazioni internazionali, ossia alle associazioni tra Stati.
La stessa Corte Internazionale di Giustizia ha affermato: "L'organizzazione internazionale è un soggetto di
diritto internazionale, vincolato, in quanto tale, da tutti gli obblighi che gli derivano da regole generali del
diritto internazionale, dal suo atto costitutivo e dagli accordi di cui è parte". 
 
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Diritto Internazionale 4. La formazione delle norme internazionali: la consuetudine
 
Le norme generali del diritto internazionale che vincolano tutti gli Stati, sono le consuetudini. Innanzitutto
bisogna vedere cosa si deve intendere per consuetudine: è un comportamento costante e unifome tenuto
dagli Stati, accompagnato dall convinzione dell'obbligatorietà del comportamento stesso. Due sono quindi
gli elementi costitutivi: la diuturnitas (o meglio la "prassi") e l'opinio iuris sive necessitatis. Questa
impostazione cosiddetta "dualistica" non ha trovato unanimità di consensi, ma è stata criticata per aver
considerato il secondo elemento come necessario. In altre parole, per potersi parlare di consuetudine
basterebbe soltanto la prassi costante e uniforme, perché altrimenti si ammetterebbe anche la consuetudine
nata dall'errore (opinio iuris). Tuttavia la prassi dei Tribunali internazionali e la giurisprudenza interna
sembrano orientati verso l'impostazione dualistica. Inoltre gli Stati, per evitare che la sola prassi crei diritto,
dichiarano che un comportamento che stanno tenendo è determinato da mere ragioni di cortesia e non può
essere considerato come capace di creare una norma o addiritture una desuetudine.  
Quello che dobbiamo sottolineare è che, almeno al momento della formazione della consuetudine, un
comportamento non è sentito come giuridicamente vincolante, bensì come socialmente dovuto. E se
mancasse l'elemento della opinio iuris sarebbe impossibile distinguere una consuetudine produttrice di
norme giuridiche da un atto di mera cortesia, di cerimoniale o da un mero "uso". 
L'opinio iuris inoltre permette di distinguere se un comportamento di uno Stato sia diretto a modificare o
abrogare una determinata consuetudine attraverso la formazione di una desuetudine, dal comportamento che
costituisce invece un illecito internazionale.  
Quali organi concorrono alla formazione della norma consuetudinaria? 
Si riconosce che la partecipazione spetta a tutti gli organi statali e non solo i detentori del potere estero.
Possono concorrere pertanto non solo atti "esterni" degli Stati (trattati, note diplomatiche, comportamenti in
seno ad organi internazionali), ma anche atti "interni" (leggi, sentenze, atti amministrativi), senza alcun
ordine di priorità. Sicuramente un ruolo decisivo è svolto dalla giurisprudenza interna, con particolare
rigurdo alle corti supreme. 
Problema degli Stati nuovi 
Poiché le consuetudini creano diritto generale, vincolano tutti gli Stati, indipendentemente dalla loro
partecipazione alla sua formazione. Questo problema si è posto con particolare riguardo per gli Stati nuovi
che sono nati dal processo di decolonizzazione: il diritto consuetudinario esistente si era formato in epoca
coloniale e rispondeva ad esigenze ed interessi del tutto contrastanti da quelli emergenti (pensiamo ai settori
del diritto internazionale economico, al diritto internazionale marittimo). 
La soluzione del problema viene posta nei seguenti termini: 
se la contestazione proviene da un singolo Stato ("persistent objector"), questa è da considerarsi irrilevante.
Non occorrerebbe neanche la prova dell'accettazione della norma consuetudinaria perché altrimenti si
configurerebbe come accordo tacito, negando la stessa idea di diritto internazionale generale. Inoltre è stato
dimostrato che generalmente il persistent objector non rivendica l'inopponibilità nei suoi confronti della
norma, ma tenta di impedire la sua formazione o di negare che si sia formata. Se la contestazione, invece,
proviene da un gruppo di Stati non può essere ignorata: in tal caso non solo non è opponibile ai Paesi che la
contestano, ma non si può neanche considerare come norma consuetudinaria esistente. 
Le consuetudini particolari 
Oltre alle norme consuetudinarie generali esistono anche le consuetudini particolari, ossia quelle regionali o
locali. La loro figura è certamente da ammettersi e la sua applicazione più rilevante è fornita, più che dalle
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Diritto Internazionale norme a carattere regionale, dal diritto non scritto che può formarsi per modificare o abrogare le regole poste
da un determinato trattato: in altre parole, accade che le parti che stipulano un accordo diano inizio ad una
prassi che modifica le norme a suo tempo pattuite.  
Anche questo tipo di consuetudini devono considerarsi un fenomeno di gruppo. Non costituiscono
consuetudini particolari, invece, i casi di uniformità di contegni tra un certo numero di Stati non legati da
trattato o da vincoli geografici o di altra natura. 
Le norme consuetudinarie sono suscettili di interpretazione analogica? 
L'analogia è una forma di interpretazione estensiva, che consiste nell'applicare una norma ad un caso che
essa non prevede, ma i cui caratteri essenziali siano analoghi a quelli del caso previsto. Nell'ambito del
diritto consuetudinario, il ricorso all'analogia ha senso solo con riguardo alle fattispecie nuove. 
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Diritto Internazionale 5. I principi generali di diritto riconosciuti dalle nazioni civili
 
L'art. 38 dello Statuto della Corte Internazionale di Giustizia anovera tra le fonti del diritto internazionale i
principi generali di diritto riconosciuti dalle Nazioni civili. Secondo la comune interpretazione di
quest'articolo, detti principi si collocherebbero al terzo posto dopo le consuetudini e gli accordi e sarebbero
applicabili quando manchino norme pattizie o consuetudinarie applicabili al caso concreto. Costituirebbero
cos', secondo quest'impostazione, una sorta di analogia iuris, esprimibile con principi come: ne bis in idem,
nemo iudex in re sua, in claris non fit interpretatio. 
In realtà esiste una notevole varietà di opinioni in merito: alcuni dicono che non si trattano affatto di norme
giuridiche internazionali, altri affermano la natura integratrice, altri ancora li collocano al vertice della
gerarchia delle fonti. Ma poi cosa bisogna intendere con principi delle "Nazioni civili"? 
A nostro avviso, perché possano essere applicati questi principi devono sussistere due condizioni: 
1. devono essere uniformemente applicati nella maggior parte degli Stati 
2. devono essere sentiti come obbligatori. 
Così intesi non sarebbero altro che una categoria sui generis di norme consuetudinarie internazionali.
Secondo una simile impostazione allora non sarebbero principi destinati a colmare soltanto le lacune del
diritto internazionale; il loro rapporto sarebbe invece il normale rapporto tra norme di pari grado: la norma
posteriore abroga quella anteriore e la norma speciale deroga quella generale. 
Bisogna sottolineare che la contrarietà di una legge ordinaria italiana al diritto internazionale generale
comporta l'illegittimità costituzionale della legge stessa, per violazione dell'articolo 10: tale illegittimità
potrà dichiararsi anche in caso di contrarietà ad un principio generale di diritto riconosciuto dalle Nazioni
civili. 
 
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Diritto Internazionale 6. Altre presunte norme generali non scritte: i principi
 
Una parte della dottrina pone al di sopra delle norme consuetudinarie un'altra categorie di norme generali
non scritte: i principi. Si è così sostenuta l'esistenza di una serie di principi "costituzionali" dell'ordinamento
internazionale. Secondo il Quadri, vigoroso sostenitore di questa teoria, i principi costituirebbero le norme
primarie del diritto internazionale, in quanto "espressione immediata e diretta della volontà del corpo
sociale". Tra questi principi esisterebbero quelli formali, che si limitano a istituire ulteriori fonti di norme
internazionali, e quelli materiali, che disciplinerebbero direttamente i rapporti tra gli Stati. I principi formali
sarebbero consuetudo est servanda e pacta sunt servanda. I principi materiali potrebbero avere qualsiasi
contenuto a secondo della materia che si disciplina.  
Questa impostazione non è accettabile. Non si possono ricostruire principi materiali indipendentemente
dall'uso e ricostruirli fino alle estreme conseguenze, perché si aprirebbe la strada all'abuso. Inoltre
l'interprete interno, dovendo stabilire quali norme internazionali generali siano da applicare in Italia ex
art.10 Cost., si dovrebbe chiedere di volta in volta se non vi siano "imposizioni" in una determinata materia
da parte delle forze dominanti nella comunità internazionale. 
Può essere considerata l'equità come fonte di norme internazionali? 
L'equità può essere considerata come il comune sentimento del giusto e dell'ingiusto. Si ritiene che a parte la
c.d. equità secundum o infra legem, ossia la possibilità di utilizzare l'equità soltanto come ausilio
interpretativo e a parte quando un tribunale internazionale sia espressamente autorizzato a giudicare ex
aequo et bono, la risposta deve essere negativa. Ovviamente sarà da escludere l'equità contra legem,
contraria cioè a norme consuetudinarie o pattizie, oltre che quella praeter legem, diretta a colmare le lacune
del diritto internazionale. 
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