Definizione di tutela costitutiva

Definizione di tutela costitutiva

Vi sono delle situazioni in cui l'ordinamento riconosce e tutela l'interesse di un soggetto ad ottenere una certa modificazione giuridica sostanziale e immagi­na l'eventualità che detta modificazione sia chiesta al giudice e da questi pro­dotta con la pronuncia della sentenza. Allora si può parlare di tutela costitutiva, con la quale si vuol fare riferimento a sentenze che hanno come contenuto, ap­punto, modificazioni della realtà giuridica.
Questa è una forma di tutela auto-sufficiente, perché, se l'interesse dell'attore stava solo nel produrre una modifi­cazione giuridica, quell'interesse è del tutto soddisfatto con la semplice pronun­cia della sentenza che accoglie la domanda, senza che vi sia bisogno di altra at­tività.
Il    problema dell'interprete a fronte della tutela costitutiva sta nel comprende­re il rapporto tra l'accertamento, contenuto imprescindibile di ogni tipo di sen­tenza, e la modificazione giuridica. Invero, vi sono altri atti che mirano a pro­durre modificazioni giuridiche (es. negozio giuridico) ma solo la sentenza contiene l'accertamento in ogni caso, ossia svolge pur sempre, innanzitutto, una funzione dichiarativa, an­che quando, poi, non limitandosi a questa, essa assume anche la funzione di cambiare la realtà giuridica preesistente.
Il    punto centrale è che anche in questi casi il giudice non persegue, con la pronuncia della sentenza, un proprio fine, ma semplicemente concretizza l'ordinamento, o, per meglio dire, parte dalla dichiarazione di una concretizzazione che (si presume come già) accaduta prima del processo.
Si deve presupporre l'esistenza di una legge, in cui una certa modificazione è collegata al verificarsi di determinati presupposti, i quali, a loro volta, si sono già verificati, a prescin­dere da ogni attività giurisdizionale, a favore di un soggetto.
Ma, se l'ordina­mento non costruisce anche un diritto adeguato, esercitando il quale tale sogget­to possa giungere da sé alla detta modificazione, sorge lo spazio e il bisogno della tutela costitutiva.