Commento di Paolo Valensise all’art. 2409 septiesdecies: indipendenza dei membri del cda nel sistema monistico

Con riferimento alla possibilità di richiedere requisiti ulteriori, il pensiero va alle previsioni del codice di autodisciplina di Borsa Italiana, che precisa che “l’indipendenza di giudizio è un atteggiamento richiesto a tutti gli amministratori, esecutivi e non esecutivi: l’amministratore consapevole dei doveri e dei diritti connessi alla propria carica opera sempre con indipendenza di giudizio”.
Va segnalato che l’art. 2399 comma 1 (richiamato dall’articolo in commento) individua una serie di situazioni in cui l’indipendenza viene meno, e sembrerebbero tutte caratterizzate da un denominatore comune, ossia l’attualità dell’elemento “impeditivo”. Ma se l’importanza dell’indipendenza è così elevata, probabilmente i codici di comportamento dovrebbero preoccuparsi anche delle esperienze anteriori all’assunzione della carica, in quanto elementi che possono comunque condizionare, anche significativamente, l’indipendenza del singolo (in Inghilterra, per il monistico, per i non executive directors si considerano anche le material business relationships intercorse con la società negli ultimi 3 anni, sia direttamente che indirettamente).
Sarebbero coerenti con la prospettiva dell’importanza dell’indipendenza anche soluzioni statutarie con oggetto l’introduzione di quorum deliberativi (o anche costitutivi) qualificati per il cda (ex art. 2388 commi 1 e 2) con cui conferire concretamente agli amministratori indipendenti un peso significativo nel funzionamento del cda; ci si riferisce, comunque, ad amministratori indipendenti che non siano al tempo stesso membri del comitato per il controllo, dato che il 2409-octiesdecies specifica che i membri del comitato non possono svolgere, “anche di mero fatto, funzioni attinenti alla gestione dell’impresa sociale o di società che la controllano o ne sono controllate”. Andrebbero esclusi nella maniera più netta, quindi anche dal calcolo dei quorum costitutivi o deliberativi (altrimenti realizzerebbero comunque una forma di interferenza gestionale, cioè ciò che il legislatore vuole evitare).