Vecchi e nuovi problemi in tema di merger leveraged buyout

VECCHI E NUOVI PROBLEMI IN TEMA DI MERGER LEVERAGED BUYOUT CAPITOLO PRIMO DALLA FUNZIONE ECONOMICA ALLA QUALIFICAZIONE DELL’ISTITUTO SOMMARIO: 1.1. Descrizione della figura. - 1.2. Presupposti di realizzabilità economica dell’operazione. - 1.3. Finalità tipiche del procedimento. - 1.4. Tipologie e tecniche di realizzazione delle leveraged acquisitions. - 1.5. Il merger leveraged buyout. - 1.6. Una panoramica sul mercato italiano. 1.1. Descrizione della figura Il leveraged buyout (LBO 1 ) è un procedimento noto alla prassi internazionale delle acquisizioni, costituito, essenzialmente, da “un insieme di operazioni di ingegneria finanziaria, incapace di tradursi in un’univoca fattispecie suscettibile di qualificazione giuridica”. 2 Secondo un’accezione estensiva, per leverage buyout si può intendere “qualsiasi operazione di acquisizione societaria che lasci l’impresa acquisita più indebitata di quanto non fosse prima dell’operazione stessa”; 3 più precisamente, con tale locuzione si descrive “quella modalità di acquisto della partecipazione totalitaria o della partecipazione di controllo di una società di capitali, di regola una società per azioni, realizzata mediante il ricorso a capitale di prestito garantito dai beni o dalle azioni della società acquisita e ripagato o facendo impiego del cash flow della società acquisita o mediante la vendita dei beni o delle azioni della società medesima”. 4 Con 1 Leveraged buyout è locuzione di derivazione statunitense. Nel Webster’s New World Dictionary, 1998, John Wiley and Son’s, New York, p. 538, indicata come voce propria del settore Business, è definita come “the acquisition of a corporation by a group of investors using mostly borrowed funds which are secured by the assets of the corporation being acquired”. 2 G. LOMBARDI, “Riflessioni a margine di un’operazione di fusione: conflitto d’interessi, rapporto di cambio, assemblee speciali e merger leveraged buy-out”, in Corr. Giur., Fasc. 2, 2003, nota n. 30 a p. 215. 3 S.C. DIAMOND, “Leveraged buyouts”, 1985, Irwin Professional Pub., Homewood (Illinois), p. 7. 4 V. BARBA, “Profili civilistici del leveraged buyout”, 2003, Giuffrè, Milano, p. 5. Le varie definizioni dell’operazione da parte dei diversi autorevoli autori che si sono occupati del tema nel corso degli anni, ricalcano, in linea di principio, quanto esposto. Da un punto di vista meramente esemplificativo, per S. SANDRI, “Il leveraged buy-out negli Stati Uniti”, in Il Risparmio, 1987, p. 68, “tradizionalmente il leveraged buyout viene definito come l’acquisto di un’impresa da parte di investitori privati, o di un gruppo formato da investitori privati, banche d’affari e investitori istituzionali, finanziato per la maggior parte da un pacchetto di debiti che verranno rimborsati usando il cash flow prodotto dall’impresa acquisita, le cui attività o azioni fungono da garanzia collaterale”; per E. MUSCO, “Diritto penale societario”, 1999, Giuffrè, Milano, p. 198, “il leveraged buyout identifica una particolare operazione finanziaria che persegue l’obiettivo dell’acquisizione di una partecipazione azionaria totalitaria o maggioritaria ovvero dell’acquisto di un’azienda mediante l’impiego di un rilevante prestito concesso da terzi (investitori istituzionali) agli autori dell’iniziativa, garantita dai beni e dalla liquidità della società oggetto dell’acquisizione medesima”; per L. ARDIZZONE, “Fusione a 12