Il procedimento di controllo giudiziario ex art. 2409 cod. civ. e la questione degli interessi tutelati

5 CAPITOLO I L’art. 2409 cod. civ.: caratteristiche della disposizione 1. Origini della norma: dall’art. 153 cod. comm. 1882, all’art. 2409 cod. civ. 1942. L’art. 2409 cod. civ., rubricato “Denunzia al tribunale”, si occupa di una forma particolare di controllo sull’attività di gestione delle s.p.a. 1 , esercita- bile su denuncia di parte, ad opera del Tribunale 2 . 1 La disposizione è inserita nel Capo V del titolo V del Libro V “Del Lavoro” del codice civile, cioè nella parte dedicata alla disciplina delle società per azioni, ma l’istituto è applicabile anche alle società a responsabilità limitata (ex art. 2488 c.4 cod. civ.; v. RAFFAELLI G. A. Appunti sul procedimento di cui all’art. 2409 cod. civ, in Foro pad., 1954, III, p.20; TEDESCHI G. U., Il con- trollo giudiziario sulla gestione, in Trattato sulle società per azioni a cura di Colombo-Portale, Utet, Torino, 1988, p.196) e alle società in accomandita per azioni (ex art. 2464 cod. civ.; v. PET- TITI D., Sul procedimento di denuncia al tribunale ai sensi dell’art. 2409 cod. civ., in Riv. dir. comm., 1952, II, p.278; TEDESCHI G. U., Il controllo giudiziario sulla gestione, in Trattato sulle società per azioni a cura di Colombo-Portale, Utet, Torino, 1988, p.301). Sono, invece, escluse le società cooperative, per le quali l’art. 2453 cod. civ. prevede che sia la stessa autorità governativa a revocare gli amministratori e i sindaci, affidando la gestione ad un commissario, in caso d’irregolare funzionamento (SILVETTI G.-CAVALLI G., Le società per a- zioni, in Giurisprudenza sistematica di diritto civile e commerciale fondata da W. Bigiavi, Utet, Torino, 1983, p.798). Anche le società bancarie sfuggono al potere di controllo, in quanto sono soggette alla vigilanza della Banca d’Italia. (v. RAFFAELLI G. A., Appunti sul procedimento di cui all’art. 2409 cod. civ, in Foro pad., 1954, III, p.21; SILVETTI G.-CAVALLI G., Le società per azioni, in Giurisprudenza sistematica di diritto civile e commerciale fondata da W. Bigiavi, Utet, Torino, 1983, p.799; TEDESCHI G. U., Il controllo giudiziario sulla gestione, in Trattato sulle società per azioni a cura di Colombo-Portale, Utet, Torino, 1988, p.299; JAEGER P. G.- DENOZZA F., Appunti di diritto commerciale, Giuffrè, Milano, 1992, p. 437; VIDIRI G., Sull’art. 2409 cod. civ. e sui poteri del giudice in presenza di irregolarità nell’amministrazione sociale, in Giust. civ., 1994, I, p.3147; SALAFIA V., I presupposti del controllo giudiziario sulle società di capitali ex art. 2409 c.c., in Società,1995, II, p.1237). In base all’art. 2 c.8 D.P.R. 31 marzo 1979 n.136, il procedimento si applica anche nei casi di “fondato sospetto di gravi irregolarità nell’adempimento dei doveri delle società di revisione”; la disposizione è interpretata nel senso che la società che ha conferito l’incarico, possa agire ex art. 2409 cod. civ. in presenza di irregolarità commesse dalla società di revisione nell’esercizio della sua attività di controllo contabile sulle società soggette a certificazione obbligatoria. (VITRO’ V., Controllo giudiziario e provvedimenti cautelari nelle società di capitali, Giuffrè, Milano, 1992, p.162; VIDIRI G., Sull’art. 2409 cod. civ. e sui poteri del giudice in presenza di irregolarità nell’amministrazione sociale, in Giust. civ., 1994, I, p.3147). Discussa (v. SILVETTI G.-CAVALLI G., Le società per azioni, in Giurisprudenza sistematica di diritto civile e commerciale fondata da W. Bigiavi, Utet, Torino, 1983, p.790 e ss.) è l’applicabilità del procedimento alle società in fase di liquidazione (per l’applicabilità: T. Milano, 14-09-1981, in Giur. comm., 1982, II, p.172; A. Milano, 22-02-1986, in Società, 1986, p.879; PAZZAGLIA L., Procedimento ex art. 2409 c.c. e dichiarazione di fallimento della società, in Riv. trim. dir. e proc. civ., 1960, p.1660; PATRONI GRIFFI A., Il controllo giudiziario sulle società per azioni, Jovene, Napoli, 1971 p.341 e ss.; CERA M., Controllo giudiziario ex art. 2409 c.c. e messa in liquidazione delle società, in Giur. comm., 1978, II, p.410 e ss.; FERRI G., Le società, in Trattato di diritto ci- vile italiano, fondato da F. Vassalli, Utet, Torino, 1987, X, 3, p.844; VIDIRI G., Sull’art. 2409 cod. civ. e sui poteri del giudice in presenza di irregolarità nell’amministrazione sociale, in Giust. civ., 1994, I, p.3147; per l’inapplicabilità: T. Pavia, 20-06-1977, in Giur. comm., 1978, II, p.400; T. Napoli, 06-12-1995, in Giur. comm., 1997, II, p.125; CERAMI V., Il controllo giudiziario sulle società di capitali, Giuffrè, Milano,1954, p.55; COTTINO G., Diritto commerciale, Cedam, Pado- va, 1986, I, 2, p.505; TEDESCHI G. U., Il controllo giudiziario sulla gestione, in Trattato sulle