Il merger leveraged buy out - L'art. 2501 bis nella riforma del diritto societario

 9    - CAPITOLO 1 - IL FENOMENO DEL LEVERAGED BUY OUT 1.1 IL LEVERAGED BUY OUT: DEFINIZIONI E FASI DELL’OPERAZIONE Con il termine leveraged buy out si definisce l’insieme di operazioni mediante le quali una società – solitamente costituita ad hoc (“newco”), ma può trattarsi anche di una società già esistente ed operativa – acquista (l’acquisizione viene definita nel linguaggio anglosassone “buy out”) una partecipazione totalitaria o di controllo di un’altra società (società-bersaglio o “target”); tale acquisto viene finanziato in (minima) parte con capitale proprio di newco ed in (massima) parte ricorrendo a finanziamenti erogati da terzi (c.d. “effetto leva” o “leveraged”). Il leveraged buy out viene normalmente realizzato attraverso un procedimento di fusione per incorporazione della società bersaglio nella società acquirente. Con la fusione il debito per il finanziamento viene a gravare sul patrimonio della società acquisita; si ha così una traslazione del costo dell’acquisizione sul patrimonio appartenuto alla società acquisita prima della fusione: insomma, con l’operazione di leveraged buy out la società target finisce per rimborsare il debito contratto per l’acquisizione delle sue azioni ( 1 ). Sotto il profilo                                                              1 Così viene definito il leveraged buy out da L.G. PICONE, 2003, Il leveraged buy out nella riforma del diritto societario, in Contratto e Impresa, Padova: Cedam, vol. I, p. 1391, nota 1. Su tale definizione concordano anche: P. MONTALENTI, 2004, Commento art. 2501 bis, in Il nuovo diritto societario - Commentario diretto da G. Cottino, G. Bonfante, O. Cagnasso e P. Montalenti, Zanichelli Ed., vol. II, p. 2311; P. MONTALENTI, 2004, Il leveraged buy out nel nuovo diritto penale commerciale e nella riforma del diritto societario, in Giurisprudenza Commerciale, Milano: Giuffrè, n. 31, vol. I, pp. 793-794; A. MORANO, 2003, Il merger leveraged buy out alla luce del nuovo art. 2501 bis, in Le Società, Milano: Ipsoa, n. 7, vol. II, p. 952, il quale richiama la definizione di leveragerd buy out fornita da S. SANDRI, 1987, Il Leveraged buy out negli Stati Uniti, in Il Risparmio, Roma: Fondazione Acri Ed., n. 1, p. 68 ss.; P. SERRAO D’ACQUNO, 2003, Commento art. 2501 bis, in La riforma delle società – Commentario diretto da M. Sandulli e V. Stantoro, Torino: Giapichelli, p. 424; L. ARDIZZONE, 2003, Commento art. 2501 bis, in Commento alla riforma delle società – Commentario diretto da P. Marchetti, L. A. Bianchi, F. Ghezzi e M. Notari, Milano: Egea Ed., p. 465; M. REBOA, 2003, Le operazioni di leveraged buy out e l’art. 2501 bis c.c.: prime considerazioni, in Rivista dei Dottori Commercialisti, Milano: Giuffrè, n. 6, vol. II, p. 1204; M. BERNARDI, 2003, Legittimità delle operazioni di leveraged buy out, in Diritto e pratica delle Società, Allegato a Il Sole 24 Ore, n. 9 del 19 maggio 2003, Milano: Il Sole 24 Ore, p. 44; G. MANZINI, 2000, La fusione cd. Inversa, ossia l’incorporazione della controllante nella controllata, in Contratto e Impresa, n. 16, vol. II, p. 870