Trasferimento di partecipazioni azionarie e doveri degli amministratori

1 1 DEL CONTRATTO DI ACQUISIZIONE IN GENERALE 1.1 La natura del contratto di acquisizione Nelle s.p.a. chiuse il trasferimento di azioni viene realizzato attraverso la contrattazione individuale, adoperando il cd. “contratto di acquisizione”. Questo contratto si è diffuso proprio per la mancanza di una regolamentazione legislativa del fenomeno della circolazione delle azioni, che ha lasciato ampio spazio alla contrattazione privata. Al contrario, nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio (art. 2325 bis c.c.) abbiamo una disciplina speciale delle offerte pubbliche di acquisto (artt. 102 ss. tuf), che risponde a esigenze di trasparenza e correttezza, in cui abbiamo un offerente che si dice disponibile ad acquistare un certo numero di azioni a un prezzo fisso. Non essendo oggetto della tesi, ci limitiamo a dire che gli azionisti possono decidere di accettare o rifiutare l’offerta. Non c’è quindi una contrattazione delle parti, ma una proposta unilaterale 1 . Questo tipo di contratto, chiamato nel mondo giuridico anglosassone Sale and Purchase Agreement (SP A) 2 , è uno strumento nato dalla prassi nelle società anglo- americane. Nonostante la sua origine straniera a partire dalla prassi e l’uso della lingua inglese per la sua redazione (soprattutto laddove questa sia indispensabile, come nel caso di contrattazione internazionale), questo strumento è stato accolto nel nostro ordinamento, anche grazie all’azione degli arbitri e dei nostri giuristi. La sua diffusione va di pari passo con il moltiplicarsi, verso la fine degli anni Ottanta, di operazioni di Mergers and Aquisitions funzionali ad ampliamenti dell’attività d’impresa. Esso è propriamente un 1 Sarebbe, inoltre, difficile pensare di utilizzare il contratto di acquisizione nel caso di società quotate quando si voglia acquistare il controllo o, comunque, una quota rilevante. Le società quotate hanno un azionariato diffuso e le operazioni di cessione di azioni sono molto rapide e hanno una certa frequenza. Questo non è pensabile nel contratto di acquisizione, che viene concluso dopo una lunga trattativa e che solitamente prevede una distinzione tra il momento della conclusione del contratto e quello del trasferimento formale delle azioni. 2 G. DE NOVA, Il Sale and Purchase Agreement: un contratto commentato, Torino, 2011.