Riflessioni sulla pena in Bentham

1 INTRODUZIONE Un vero e proprio dibattito sul diritto penale non si può dire presente nei discorsi di filosofi e giuristi prima del XVIII secolo 1 . Solo a partire da allora il diritto penale assume piena coscienza di sé, se non come scienza, almeno come «complesso organico di problemi da sottoporre a critica revisione filosofica 2 ». Non era mancata in precedenza una riflessione filosofica sulla pena, ma questa era sempre stata indagata dando per scontata la necessità e il carattere di strumento nelle mani dello Stato, senza affrontare la radice della questione, senza domandarsi, cioè, se veramente questo istituto fosse necessario, ed eventualmente per quali ragioni 3 : la pena era concepita come un «fenomeno quasi biologico 4 » e non come una categoria giuridica. Il “problema penale 5 ” in questo contesto storico, si presenta in una serie di interrogativi a cui i filosofi cercano di dare risposta per elaborare una coerente teoria della pena; interrogativi che costituiscono in buona misura il nucleo del diritto penale anche successivo. Le problematiche affrontate possono essere così sintetizzate: esiste in capo a qualche soggetto un diritto di punire, cioè di infliggere un male ad un altro soggetto sulla base di un’azione o di un modo di essere di quest’ultimo? Se esiste, a chi appartiene? Accertato a chi appartenga, nei confronti di chi si esercita? Quali punizioni sono 1 Cfr. M.A. CATTANEO, La filosofia della pena nei secoli XVII e XVIII, Ferrara 1974. Pagg. II-III. 2 G. BETTIOL, Il problema penale, Palermo 1948, pag. 20. 3 Cfr. M.A. CATTANEO, op. cit., pag. II. 4 D. MELOSSI- M. PAVARINI, Carcere e fabbrica. Le origini del sistema penitenziario, Bologna 1977, pag. 22. 5 G. TARELLO, Il problema penale nel secolo XVIII in Idee e atteggiamenti sulla repressione penale. Materiali per una storia della cultura giuridica a cura di G. TARELLO, Bologna 1975.