L'adozione nel diritto internazionale privato

 7
1. La ratio. 
 L’adozione internazionale – cioè il rapporto di adozione tra due 
soggetti di diversa nazionalità – ha acquisito in Italia dimensioni 
rilevantissime a partire dagli anni ’80, poiché varie cause hanno 
ridotto al minimo il numero dei bambini italiani adottabili. La 
normativa materiale italiana, infatti, si caratterizza rispetto alle 
corrispondenti leggi straniere per le condizioni particolarmente 
rigorose cui l’adozione è subordinata. Questi caratteri della disciplina 
interna e la laboriosità procedurale che ne discende, unitamente 
all’eccesso di domande di adozioni rispetto al numero di minori 
italiani adottabili, tendono ad incentivare, come la pratica ha 
dimostrato, il ricorso all’adozione internazionale nella quale è 
possibile orientarsi verso Paesi “esportatori” di bambini, essendo 
consentito – in taluni casi – anche scegliere il bimbo da adottare. Di 
qui la preoccupazione del legislatore che le rigorose cautele interne 
potessero essere eluse e, quindi, la decisione di regolamentare 
dettagliatamente l'adozione internazionale. 
 8
 
 2.1. L’evoluzione storica: le norme del codice civile e il 
sostanziale silenzio della legge 431/67. 
 Storicamente  l’istituto dell’adozione ha subito, a partire 
dal codice civile del ’42, un’evoluzione notevole; infatti l’unica 
norma del nostro ordinamento che all’epoca disciplinava le 
adozioni in presenza di elementi di estraneità era l’art. 20, 
comma 2° disp. prel. cod. civ., in ossequio del quale i rapporti 
tra adottante e adottato erano regolati dalla legge del primo al 
momento dell’adozione. Qualora, invece, non si fosse trattato di 
regolare un rapporto già stabilito, ma di costituirlo, in 
applicazione della norma che disciplinava lo stato e la capacità 
delle persone, ovvero l’art. 17 delle preleggi, si doveva far 
riferimento alle leggi nazionali dei soggetti interessati, con il 
rinvio cumulativo ad entrambe, se la loro nazionalità fosse stata 
differente. 
 Successivamente la legge 431/67, pur inserendo nel nostro 
ordinamento l’adozione dei soggetti di età minore come istituto 
distinto rispetto all’adozione dei soggetti maggiorenni, non 
 9
conteneva alcuna disposizione relativa all’adozione 
internazionale, ad eccezione dell’art. 5, il quale stabiliva che il 
minore di nazionalità straniera, legittimato per adozione da 
coniugi italiani, acquistasse di diritto tale cittadinanza. 
 10 
 
2.2. La Convenzione di  Strasburgo del  1967. 
 Il 25 agosto 1976, a seguito della legge di ratifica 357/74, 
è entrata in vigore, in Italia, la Convenzione europea 
sull’adozione dei minori, firmata a Strasburgo il 24 aprile 1967. 
La stessa, peraltro, pur se studiatissima in dottrina e fonte di 
approfondite ricerche teoriche,  non ha innovato in alcun modo 
la legislazione vigente, né ha avuto conseguenze di una certa 
rilevanza in tema di adozione internazionale. 
 Infatti l’art. 1 di tale Convenzione reca soltanto l’impegno 
delle parti contraenti a rendere la propria legislazione conforme 
alle disposizioni contenute nella seconda parte della 
Convenzione stessa, con la conseguenza che fino a quando tale 
modifica non sarà attuata dal nostro legislatore nazionale, 
continuano ad essere applicabili esclusivamente le norme della 
legge italiana. Il carattere not self-executing delle norme della 
Convenzione è stato recentemente ribadito dalla giurisprudenza 
sia in tema di adozione da parte di persona singola, 
espressamente ammessa dall’art. 6 della Convenzione ed 
 11 
esclusa, invece, dalla legge italiana,1 sia in tema di differenza di 
età tra l’adottante e l’adottando rispetto anche ad uno solo dei 
coniugi. 2 
  
                                        
1
 Cass., 21.7.95, n. 7950, in Guida al diritto, Il sole 24 ore, n. 31/95, pag. 26. 
2 Corte d’Appello Napoli, 27.12.96, in Diritto di famiglia, 1997, pag. 989. 
 
 12 
 
2.3. La legge 184/83. 
Come già detto, nei primi anni ’80, in Italia accanto alla 
generale necessità di predisporre strumenti legislativi in tema 
d’adozione che maggiormente rispecchiassero la trasformazione 
giuridica e sociale,  fu oggetto di particolare riguardo il 
fenomeno delle adozioni di minori stranieri da parte di cittadini 
italiani, sulla scia di un movimento mondiale di commercio di 
minori (provenienti soprattutto da aree geografiche 
sottosviluppate), apparentemente a scopo di adozione, ma, a 
volte, a fini ben diversi. Tali adozioni che si costituivano 
all’estero, sembravano, da un alto, non garantire minimamente il 
minore, poiché spesso non sottoposte nel paese di origine a 
controlli giurisdizionali o amministrativi, dall’altro lato, non ne 
tutelavano il futuro, poiché gli adottanti non venivano sottoposti 
ad alcun controllo preventivo di “affidabilità”, con la 
conseguenza che, in alcuni casi, il minore strappato al paese di 
origine, magari con il consenso dei genitori, non si trovava poi a 
vivere una situazione di figlio, ma di sfruttamento fisico o 
 13 
morale. Spinto da tali contingenze, con una scelta legislativa 
comprensibile ma tecnicamente discutibile, il 4/5/83 il 
legislatore introduceva nel nostro ordinamento la legge n. 184 
sull’adozione e l’affidamento dei minori, recante nel titolo III 
(artt. 29-43) un complesso di norme sull’adozione internazionale 
dei minori. Le aspettative, però, sono andate in parte deluse. 
Indubbiamente apprezzabile per l’originalità di talune soluzioni 
adottate, la legge presentava, infatti, problemi di coordinamento 
con le disposizioni delle preleggi, a causa anche della scelta, 
inusuale per il nostro legislatore, di emanare un apposito corpo 
di norme materiali per le adozioni internazionali, in luogo di 
introdurre nuove norme di conflitto. A ciò si aggiunga che, per 
consolidato orientamento giurisprudenziale,3 avallato dalla 
stessa Corte Costituzionale,4 era stato riconosciuto alle 
disposizioni in materia il carattere di norme di applicazione 
necessaria, sancendo così la preminenza della lex fori ed 
assegnando un ruolo residuale ed oltremodo circoscritto al gioco  
                                        
3
 Cass., 3.2.92, n. 1128, in Riv. dir. int. priv. proc., 1994, pag. 147 e segg.. 
4
 Corte Cost., 11.12.89, n. 536, in Riv. dir. int., 1989, pag. 940 e segg.. 
 14 
delle norme di diritto internazionale privato. Inoltre non trovava 
una disciplina organica né il problema della giurisdizione dei 
nostri giudici, né quello del riconoscimento delle sentenze 
straniere. La dottrina internazionalprivatistica, tuttavia, elaborò 
con un “faticoso lavoro di intarsio”5 un’organica materia 
adottiva minorile, attingendo dagli articoli della legge n. 184, sia 
in ordine alla giurisdizione italiana (per la quale si faceva rinvio 
alle norme della competenza per territorio), sia per il 
riconoscimento delle sentenze straniere. 
                                        
5
 ZICCARDI,  Ordine pubblico e convenzioni internazionali sul riconoscimento di atti stranieri di 
adozione di minori, in Riv. dir. int. priv. proc., 1995, pag. 7. 
  
 15 
2.4. La legge 218/95. 
La legge di riforma del diritto internazionale privato 
dedica alla materia dell’adozione quattro articoli, tutti inseriti 
nel Capo V. I  primi due riguardano la legge applicabile, 
rispettivamente ai presupposti, alla costituzione e alla revoca 
dell’adozione (art. 38) ed ai rapporti tra adottante ed adottato 
(art. 39); l’art. 40 regola la giurisdizione sia per la costituzione e 
la revoca dell’adozione (comma 1°), sia per i rapporti personali 
e patrimoniali tra adottato ed adottante (comma 2°); infine l’art. 
41 disciplina il riconoscimento dei provvedimenti stranieri di 
adozione. 
La legge di riforma nasce con l’ambizione di mettere 
ordine negli aspetti internazionali della materia. Così nella 
Relazione al progetto di riforma presentato nel 1989 dalla 
Commissione ministeriale, si può leggere con riferimento a 
quello che era l’art. 36 (corrispondente all’attuale art. 38) che 
“la Commissione, pur apprezzando i principi ispiratori della 
disciplina attuale, ha ritenuto opportuno regolare la materia con 
norme che, in caso di contrasto, abroghino le norme della legge 
 16 
speciale”. Senonché, nel testo del disegno di legge, presentato al 
Senato il 29 aprile 1993, gli articoli 36-39 del progetto 
originario, relativi all’adozione, erano stati volontariamente 
eliminati. 6 Essi sono stati reintrodotti durante l’iter parlamentare 
della legge con alcune modifiche di non poco conto. La 
soppressione degli articoli sull’adozione si spiegava con il 
desiderio di non interferire con i lavori di riforma della legge 
184/83 concretatisi in un progetto elaborato da un’apposita 
commissione ministeriale. Già in sede di commento del progetto 
di riforma era stato rilevato come la mancanza nel disegno di 
legge n. 1192 di una disciplina compiuta degli aspetti 
conflittuali dell’adozione rischiava di “lasciare aperte delle 
lacune nel sistema di diritto internazionale privato in ordine 
all'istituto in questione”.7 
Da qui la decisione di procedere comunque alla riforma  
                                        
6
 FUMAGALLI, La riforma del diritto internazionale privato nel disegno di legge governativo, in 
Riv. dir. int. priv. proc., 1993, pag. 496, per il quale la loro soppressione significava preferenza per 
la soluzione ricavabile dalla legge 184/83. 
7
 DAVI’, Le questioni generali del diritto internazionale privato nel progetto di riforma , in La 
riforma del diritto internazionale privato e processuale. Raccolta in ricordo di E. Vitta a cura di 
G. Gaja, Milano, 1994, pag. 128. 
 17 
delle norme sia sulla giurisdizione sia sulla legge applicabile 
alle adozioni che presentano elementi di estraneità, lasciando 
alla legge di riforma delle norme sostanziali il compito invece di 
risolvere questioni ancora aperte. 
 18 
 
2.5. La Convenzione dell’Aja del ’93  
e la legge 476/98. 
La tanto attesa legge di riforma delle norme sostanziali è 
intervenuta pochi mesi fa ed ha novellato radicalmente – in 
riferimento però ad un aspetto meramente procedurale – 
l’istituto dell’adozione internazionale ed in particolare quella 
forma di adozione che riguarda soggetti minori di età. 
Come risulta dalla sua stessa intitolazione,8 la legge 
476/98 si articola in due parti distinte. Nella prima si autorizza il 
presidente della Repubblica – a norma dell’art. 87, comma 8°, 
della Costituzione – a ratificare la Convenzione dell’Aja del 29 
maggio 1993, sulla tutela dei minori e la cooperazione in materia 
di adozione internazionale, nonché si dispone che la 
Convenzione stessa abbia esecuzione in Italia con decorrenza 
trascorsi tre mesi dalla data in cui avverrà il deposito – presso il 
                                        
8
 “Ratifica ed esecuzione della Convenzione per la tutela dei minori e la cooperazione in materia di 
adozione internazionale, stipulata a L’Aja il 29/05/93. Modifiche alla legge 184/83 in tema di 
adozione di minori stranieri”, in Gazzetta Ufficiale, 12.1.99, n. 8. 
 19 
Ministero degli Esteri del Regno dei Paesi Bassi – dello 
strumento di ratifica. 
L’art. 1 della citata legge – nel fissare l’oggetto della 
Convenzione medesima – precisa che i suoi scopi precipui sono 
essenzialmente la tutela, nelle adozioni internazionali, 
dell’interesse superiore del minore, nel rispetto dei suoi diritti 
come riconosciuti nell’ambito del diritto internazionale; la 
realizzazione, tra gli Stati contraenti, di un sistema di 
cooperazione ossequioso dell’esigenza sopra indicata al fine di 
prevenire la sottrazione, la vendita o la tratta dei minori; nonché 
la garanzia del riconoscimento, negli Stati contraenti, delle 
adozioni realizzate in conformità ad essa. 
Nella seconda parte della legge 476/98, per ciò che 
maggiormente interessa, si introducono le modifiche del caso 
alla legge 184/83 sull’adozione dei minori, al fine di rendere la 
normativa italiana conforme ai precetti fissati dalla 
Convenzione, vuoi con riguardo all’adozione internazionale di 
minori stranieri da parte di cittadini italiani (articoli 3, 4 e 6), 
vuoi con riferimento all’eventualità che minori di età, cittadini 
 20 
italiani, siano adottati da residenti all’estero, stranieri o cittadini 
(articolo 5). 
Pertanto l’intenzione della presente disamina sarà quella di 
analizzare i singoli articoli della legge 218/95 riguardanti 
l’adozione internazionale, evidenziando, da un lato, la 
funzionalità del nuovo sistema di conflitto previsto, anche in 
relazione alla precedente (già novellata) legge 184/83, dall’altro 
le eventuali modificazioni apportate a tale sistema dalla recente 
legge 476/98.