Il diritto d'autore nella rete

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Introduzione 
 
Dalla nascita del diritto d’autore in epoca moderna, con l’avvento della 
stampa a caratteri mobili, si assiste ad un progressivo sviluppo e 
cambiamento dello stesso. Negli anni, in contrasto con la logica 
commerciale di sfruttamento delle opere, si sviluppa l’idea di una cultura 
open, che fa del rilascio del codice sorgente la sua battaglia; e in effetti le 
finalità di questi movimenti non sono da tralasciare: il codice sorgente 
serve a garantire una maggiore libertà e la possibilità per i programmatori 
sparsi per il globo di apportare il loro contributo in un’ottica di 
miglioramento costante del prodotto. 
La rivoluzione digitale e la convergenza tecnologica fanno sì che le opere 
possano essere duplicate e diffuse con maggiore facilità: si assiste alla 
smaterializzazione dei supporti, e il contenuto viene veicolato in formato 
digitale, reso più leggero grazie all’implementazione di algoritmi di 
compressione dei vari formati, a seconda che si tratti di musica, film, file 
testuali, etc. 
Se l’avvento di internet (e del digitale) ha semplificato e rivoluzionato il 
modo di condividere file, e garantisce oggi un costante accesso 
all’informazione sempre aggiornata, bisogna considerare che molto 
spesso la rete agevola comportamenti lesivi dei diritti altrui. 
Nell’ambito che qui rileva, in particolare, si è registrato un aumento della 
pirateria informatica, provocando un mancato guadagno all’industria 
culturale, che si tramuta in danno alla produzione stessa. 
È qui che intervengono le numerose richieste degli aventi diritto a godere 
di una maggior tutela, ed è qui che la legge 633/1941, altrimenti nota 
come legge sul diritto d’autore, interviene a garanzia degli autori e dei 
titolari dei diritti connessi. Vengono previste così delle tecnologie anti-
copia e anti-pirateria, in modo da proteggere le opere e renderle 
identificabili rispettivamente con l’ausilio di sistemi di crittazione e 
l’inserimento delle informazioni che identificano l’opera e ne tracciano 
l’utilizzo.
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Tramite questo sistema di gestione dei diritti (DRM), i titolari sono in grado 
di esercitare le loro prerogative, regolando l’uso che delle loro opere è 
concesso. 
Onde evitare o comunque limitare l’aggiramento di tali misure, è prevista 
la tutela delle stesse, si tratta in realtà di una tutela rafforzata, in quanto, 
trattandosi di software è di per sé protetto dalla LDA, per di più il 
legislatore ha disposto sanzioni amministrative e penali contro l’elusione di 
tali misure. 
Laddove la legge risulti obsoleta, o inadeguata, intervengono le direttive 
europee, atte ad armonizzare i vari aspetti della tutela a livello 
internazionale. Di particolar rilievo la direttiva sul commercio elettronico, 
recepita nel nostro ordinamento attraverso il D. Lgs. 70/2003, nella quale 
vengono individuati i profili di (ir-) responsabilità dei Providers, 
determinando una distinzione tra ISP attivi e ISP passivi e i relativi 
obblighi. 
La tesi è strutturata in quattro capitoli. 
Nel primo capitolo ampio spazio è dedicato alla veste classica del diritto 
d’autore; qui vengono illustrate le caratteristiche indispensabili perché 
un’opera possa rientrare nel regime di protezione di tale disciplina,  
vengono individuati i diritti riconosciuti agli autori e ai titolari dei diritti 
connessi, la loro durata, le limitazioni ed eccezioni a tali prerogative, 
nonché le sanzioni e il ruolo della Società Italiana degli Autori ed Editori 
(SIAE). 
Individuato il campo di applicazione, il secondo capitolo verte sulla 
condivisione dei file su internet, sull’incremento della pirateria e 
dell’illegalità e le misure adottate dal legislatore e dai singoli portatori di 
interesse per sconfiggere la piaga della condivisione illegale. 
Ma uno strumento utile è costituito dal (seppur atipico) contratto di licenza 
d’uso analizzato nel terzo capitolo; a seconda del grado di libertà 
concesso all’utente, le licenze si dividono nelle macrocategorie: 
proprietarie e free; sempre nel terzo capitolo, un breve excursus sui 
contratti B2C e la tutela dei consumatori, fino ad arrivare al modello open
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source, passando per le licenze proprietarie  e free, fino alle licenze 
creative commons. 
È interessante vedere le modalità di esplicazione del consenso nei contrati 
a distanza, la tutela accordata ai consumatori e la particolarità delle 
licenze a strappo. 
Infine il quarto capitolo contiene un’esamina degli interventi regolamentari 
in materia di diritto d’autore operate dalle autorità nazionali francese e 
italiana, nonché il problema del bilanciamento dei diritti nella rete.
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CAPITOLO I 
DIRITTO D’AUTORE 
 
1. Origine del diritto d’autore 
 
Il diritto d’autore nasce in epoca moderna con l’avvento della 
stampa a caratteri mobili. Nei secoli precedenti l’alto tasso di 
analfabetismo e la mancanza di tecnologie che permettevano la 
riproduzione e diffusione delle opere fece si che la tutela dell’opera 
fosse un problema meno rilevante e meno diffuso. 
Ciò nonostante, nella civiltà Greca e in quella Romana vi sono 
esempi di casi di plagio che sin da allora venivano riconosciuti e 
puniti legalmente con l’allontanamento dei responsabili. Oltre alla 
tutela prevista per il plagio, gli unici diritti riconosciuti dai Romani 
riguardavano i librai e gli editori, mentre in Grecia iniziavano ad 
esserci delle distinzioni tra le tipologie di opere ad esempio quella 
figurativa, quella letteraria, ecc. 
Come è noto, un ruolo fondamentale per la diffusione della cultura, 
durante il Medioevo, è stato esercitato dai monasteri, che con la 
nascita delle università e la richiesta di manoscritti, videro creare le 
officine scrittorie, ovvero dei luoghi in cui gli amanuensi scrivevano 
e riproducevano i testi scritti a mano. In quest’epoca il diritto 
d’autore era certamente meno diffuso, era un tempo in cui regnava 
la superstizione e le opere non venivano copiate per paura delle 
maledizioni che ogni autore scriveva sulla prima pagina del proprio 
manoscritto. 
Il sapere era un privilegio di pochi, le opere letterarie venivano 
riprodotte manualmente, e artisti ed autori godevano del sostegno 
economico dei mecenati, ma nel 1455 l’invenzione di una nuova 
tecnica di stampa ad opera di Gutenberg rende possibile una
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maggiore diffusione della cultura grazie alla riduzione dei costi di 
produzione che consente di stampare più libri in un tempo ridotto. 
Con l’aumento degli stampati si avverte la necessità di tutelare le 
figure che intervengono nella creazione di un libro: l’autore e 
l’editore ovvero lo stampatore. Nel XV secolo a Venezia si ha una 
prima tutela dello stampatore, attraverso un sistema di privilegi 
rilasciati dal sovrano. Il primo privilegio venne concesso al tedesco 
Giovanni da Spira, sarebbe durato cinque anni e consisteva 
nell’esercizio esclusivo della professione di stampatore. Ma il 
privilegio più ricercato ai tempi era il benestare del Papa in quanto 
le opere non gradite allo Stato della Chiesa subivano una censura 
che si estendeva a tutto il mondo cattolico e la pena per i falsari 
prevedeva la scomunica. 
L’evoluzione del sistema si ha nell’Inghilterra del Seicento con la 
nascita della London Company of Stationers, una corporazione di 
librai, che in cambio del diritto esclusivo di stampare, doveva 
cercare, confiscare e censurare le opere non gradite al governo. Le 
opere erano sottoposte a censura, e per poter essere pubblicate 
dovevano essere registrate sul registro della corporazione, con tale 
sistema gli autori non avevano alcuna tutela o diritto sull’opera, 
mentre beneficiavano della situazione gli Stationers, gli editori e il 
governo. Il guadagno dell’autore consisteva nel compenso che 
riusciva a contrattare con l’editore per la cessione del manoscritto, 
con la quale perdeva ogni facoltà sull’opera ceduta. Per avere una 
prima, seppur minima, tutela dell’autore bisogna arrivare al 1710, 
anno in cui la regina Anna d’Inghilterra promulga il primo editto sul 
diritto d’autore, per l’appunto il Copyright Act. Questo statuto 
prevedeva una tutela dell’editore che durava quattordici anni, 
trascorsi i quali il diritto tornava all’autore dell’opera, che veniva a 
sua volta tutelato per quattordici anni. Seppure presta maggiori 
attenzioni alla tutela dell’editore, lo Statuto d’Anna è importante
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perché è la prima normativa sul copyright già da allora riferito alla 
sola riproduzione delle opere. 
Il riconoscimento di maggiori diritti all’autore dell’opera si ha con le 
leggi francesi che seguirono alla Rivoluzione, “per vestire le 
prerogative riconosciute agli autori sulle proprie opere, si 
rimpiazzava l’istituto del privilegio con il concetto di proprietà, che la 
dichiarazione dei diritti aveva appena riconosciuto quale diritto 
inviolabile dei citoyens”
1
. 
Si fa strada l’idea di proprietà intellettuale e nasce la concezione  
moderna della tutela dell’autore, si riconosce ad esso un diritto 
innato sull’opera per il semplice fatto di averla creata. Negli anni 
successivi si fa strada l’idea del droit moral, si distingue una sfera di 
diritti patrimoniali cedibili, quali la pubblicazione o riproduzione e 
una sfera di diritti inalienabili quali l’integrità dell’opera; questa tesi 
dualista del diritto d’autore trova adesione anche in Italia, 
confermando una differenza sostanziale tra il copyright 
anglosassone e il diritto d’autore: il primo tutela solamente i diritti 
patrimoniali, il secondo tutela sia i diritti patrimoniali, sia i diritti 
morali. 
Nell’ordinamento italiano, sono stati richiamati vari istituti giuridici 
sulla base dei quali si poggia il diritto d’autore: dal diritto di 
proprietà, al diritto al lavoro, fino ai diritti della personalità. È da 
precisare che “il diritto di autore non può dirsi compreso nel diritto di 
proprietà, quale istituto tipico della classe dei diritti reali, ma i diritti 
patrimoniali sull'opera hanno il carattere dei diritti reali mobiliari (e 
ciò a parte ogni questione dottrinaria di carattere generale in 
relazione ai diritti reali su beni immateriali), in quanto assicurano un 
potere diretto e immediato dell'uomo sulla res e in quanto hanno il 
carattere dell'assolutezza, e, generalmente, della esclusività, 
seppure non quella della perpetuità. Anche allorquando il diritto 
                                                           
1
 IZZO, Alle radici della diversità tra copyright e diritto d’autore, in AA. VV., I diritti sulle opere 
digitali, a cura di PASCUZZI e CASO, Padova, 2002, 114.
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patrimoniale si trasforma, per volontà della legge (§ 24), in un 
semplice diritto a compenso, esso conserva il carattere di diritto 
d'ordine assoluto, esercitabile erga omnes. La tutela della 
personalità dell'autore, nell'ambito della legge sul diritto d'autore, 
non si ricollega a una generale tutela della personalità, trattandosi 
di specifici diritti soggettivi attribuiti dall'ordine giuridico all'autore, a 
tutela, è vero, della sua personalità, ma in quanto questa si 
manifesta nell'opera da esso creata. I diritti personali d'autore non 
sono, quindi, diritti innati alla persona, seppure, limitatamente al 
diritto di paternità, possa dirsi (ASCARELLI) che un tale diritto abbia 
carattere generale, in quanto spetta ad ogni soggetto per le azioni 
compiute; essi sorgono solo con la creazione dell'opera e sono 
attribuiti all'autore in quanto creatore dell'opera stessa; essi, 
tuttavia, hanno i caratteri dei diritti personali quali diritti essenziali 
(in questo senso e fra gli altri DE CUPIS)”
2
. 
Non vi è dubbio che l’opera dell’ingegno è sempre stata oggetto di 
sfruttamento da terzi che non avevano e tutt’oggi non hanno diritto 
alla sua diffusione, questo avviene soprattutto esportando un’opera 
al di fuori del paese di origine, dove vi sono differenti leggi in 
materia di diritto d’autore. Per uniformare la tutela del diritto 
d’autore a livello internazionale e assicurare in tal modo una 
protezione omogenea degli autori e dei titolari dei diritti connessi, 
viene stipulata, nel 1886, la Convenzione di Berna per la protezione 
delle opere letterarie e artistiche (aggiornata l’ultima volta a Parigi 
nel 1971), tale Convenzione esprime dei principi che regolano la 
protezione delle opere nei paesi stranieri aderenti ad essa. Primo 
fra tutti il principio del trattamento nazionale, in virtù del quale le 
opere dei paesi dell’unione devono godere della stessa protezione 
accordata alle opere nazionali, è inoltre previsto un periodo minimo 
di protezione che comprende la vita dell’autore e cinquanta anni 
                                                           
2
 DE SANCTIS, Autore (diritto di) (disciplina), in Enciclopedia del diritto, IV, Milano, 1959.
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dopo la sua morte. Seguendo questo principio, laddove dovessero 
esserci differenze nel periodo di protezione verrebbe applicato il 
periodo più breve. Tra gli altri principi si ritrovano la protezione 
automatica, che garantisce la protezione alle opere dei Paesi 
aderenti alla Convenzione di Berna senza il bisogno di formalità 
costitutive, e la determinazione di un livello minimo di diritti che 
devono essere riconosciuti agli autori dai Paesi firmatari. 
Da allora sono stati fatti diversi accordi per sostenere la tutela 
internazionale, anche se questa resta una materia in continua 
evoluzione. Negli anni, alle opere richiamate dalla Convenzione di 
Berna si sono aggiunte le banche dati e i programmi per 
elaboratore e soprattutto relativamente a questi ultimi, ma non solo, 
con la rivoluzione digitale e la crescente informatizzazione, sono 
nati dei movimenti che vanno controcorrente rispetto al diritto 
d’autore. A partire dal progetto GNU, con la conseguente creazione 
del sistema operativo Linux, e dalla collaborazione mostrata dal 
popolo della rete per la condivisione di file, idee, software, si 
sviluppa un nuovo pensiero sulla protezione del diritto d’autore, che 
viene visto come puro sfruttamento economico, contro la libera 
condivisione del prodotto dell’ingegno. 
Se il peer to peer e il file sharing costituiscono una condivisione di 
opere tra gli utenti della rete fatta in modo improprio e senza averne 
diritto, non si può dire lo stesso dei concetti che si fanno strada 
negli anni: open source e copyleft, un nuovo modello di gestione 
dei diritti d’autore, si sviluppano, inoltre, nuove licenze con cui 
l’autore liberalizza in un certo senso l’uso dell’opera, ad esempio 
acconsentendo al suo utilizzo gratuito per scopi non commerciali, o 
rendendo accessibile e modificabile il codice sorgente per la 
creazione di un’opera collettiva. Riprenderemo il discorso sulla 
condivisione di file e sulle licenze nei capitoli successivi, per ora 
vorrei sottolineare che, data la mutevolezza della rete e le immense 
opportunità che essa offre anche ai meno onesti, si è alla ricerca di