Il comodato precario tra esigenze di tutela, destinazione d'uso e trattamento tributario

1 
 
 
PREFAZIONE 
 
 
L’esigenza di prestare gratuitamente ad altri un proprio bene, o di ricevere in 
uso, sempre a titolo gratuito, una cosa altrui, è assai risalente nella storia del 
consorzio umano e, anzi, sembra quasi rispondere ad un’istanza legata alla socialità 
stessa dell’essere umano. Così definito nelle sue linee essenziali, peraltro, il 
comodato si pone quale figura “di confine”, coinvolgendo profili psicologici sociali 
e giuridici. Come è stato puntualmente osservato, infatti, “ è evidente che l’idea del 
godimento della cosa altrui” è legata al concetto dell’altruità e, quindi, al concetto 
stesso di proprietà; in secondo luogo, il contenuto del diritto attribuito al 
comodatario non è dissimile, sul piano teleologico, da quello di taluni diritti reali di 
godimento, giacché l’interesse pratico che il contratto tende a soddisfare consiste 
essenzialmente nel godimento diretto della cosa da parte del comodatario”
1
. 
Lungi dal rappresentare una figura antica, se non addirittura “primitiva”, 
dunque, il comodato è in realtà un istituto non solo attuale, ma anche notevolmente 
complesso, a dispetto della gratuità che lo caratterizza, anzi proprio per questo 
motivo. Infatti, è essenzialmente il carattere gratuito del comodato che, in un certo 
senso, fondano l’elasticità dell’istituto e la sua duttilità, vale a dire non solo “la 
possibilità di ricondurre ad esso contratti la cui causa concreta dei quali si discosti 
in parte dalla sua funzione astratta, come accade, ad esempio, nel comodato modale 
o nel precario”
2
 ma anche la molteplicità degli “ambienti” della vita di relazione 
che vedono il comodato protagonista. 
Le origini romaniste del comodato vedono tale istituto collocato nell’ambito 
dei rapporti di cortesia, dunque particolarmente attinente ai rapporti familiari e 
amicali. Con la nascita di un’azione finalizzata ad ottenere la restituzione della res 
prestata
3
, il comodato assunse una precisa dimensione giuridica. Anzi, potremmo 
affermare che proprio la necessaria restituzione del bene caratterizza in modo 
peculiare il comodato, differenziandolo dal novero dei rapporti di cortesia e 
conferendogli rilevanza giuridica, una rilevanza giuridica che, dunque, non viene 
                                                 
1
 N. CIPRIANI, Il comodato, Edizioni Scientifiche Italiane, Napoli, 2005, p. 3. 
2
 Ibidem. 
3
 Per maggiori approfondimenti si rimanda a P. ZANNINI, Comodato nel diritto romano, in Dig. 
Disc. Priv., Sez. Civ., III, Utet, Torino, p. 32.
2 
meno nonostante si possa dire che la causa del comodato “resta dominata da un 
animus che è caratterizzato dallo spirito di compiacenza, dalla volontà di consentire 
un vantaggio di comodità, una agevolazione; in modo che dà luogo al comodato 
semplicemente la buona usanza, la convenienza sociale, l’amicizia, la benevolenza, 
la deferenza, il desiderio di favorire alcuno, quello di adempiere ad un dovere della 
vita di relazione”
4
. 
L’elaborazione dottrinale, tuttavia ha conosciuto anche posizioni che tendono 
a relegare l’intento di cortesia alla dimensione del mero motivo o addirittura a 
quella della mera rappresentazione psichica, insufficienti a fondare la causa del 
negozio. L’eliminazione dell’intento di cortesia rende possibile prescindere dalla 
valutazione dell’animus del comodante e fa sì che la causa del comodato sia 
appunto, soltanto quella di consegnare gratuitamente una cosa al comodatario, 
affinché questi la usi e la restituisca, indipendentemente dalle ragioni soggettive 
delle parti. 
Quella da ultimo indicata e, in effetti, l’impostazione più moderna del 
comodato, che in modo non marginale discende dalla considerazione che il 
comodato sovente riguarda beni di ingente valore e, per di più, spesso il prestito 
gratuito si protrae per un lungo periodo di tempo, che può persino coincidere con la 
vita di una persona. Non sono pochi gli Autori che ritengono insolito un sentimento 
di cortesia così forte (in ordine al valore del bene prestato) e così prolungato nel 
tempo (con riguardo alla durata del comodato). Alcuni, anzi, ritengono che uno 
degli elementi irrinunciabili degli atti di cortesia consista nello scarso o nullo valore 
economico della prestazione, nonché nella breve durata della stessa
5
. 
Eliminare la cortesia dalla figura contrattuale in esame, dal momento che non 
è pensabile rinunciare al riconoscimento di un moto volontaristico del concedente 
che attribuisce gratuitamente il bene, comporta la necessità di individuare 
l’esistenza di un interesse non solo del beneficiario ma, appunto, anche in capo al 
concedente
6
, un interesse che potrà essere patrimoniale oppure, il più delle volte, 
non patrimoniale (potendo comprendere, in quest’ultimo caso, anche l’intento di 
cortesia). Come è stato puntualmente osservato, dunque, “ne consegue che non ogni 
                                                 
4
 Così M. FRAGALI, Del comodato, in Comm. Del cod. civ. Scialoja e Branca, Bologna-Roma, 
1970, p. 199. 
5
 In questo senso, P. MOROZZO DELLA ROCCA, Gratuità, liberalità e solidarietà. Contributo 
allo studio della prestazione non onerosa, Giuffré, Milano, 1998, p. 106. 
6
 In dottrina non manca chi configura persino un comodato nell’interesse esclusivo del comodante, si 
pensi al prestito di auto per l’adempimento di un incarico nell’interesse dello stesso comodante 
oppure il prestito per un certo tempo di un macchinario al quale deriverebbe un danno dal non uso.
3 
attribuzione priva di corrispettivo del godimento di un bene è ‘comodato’, ma 
soltanto quelle nelle quali può rinvenirsi un adeguato interesse del concedente, 
mancando il quale, invece, ci troveremmo di fronte a una attribuzione priva di 
adeguata giustificazione causale”
7
. D’altro canto, oggi la dottrina prevalente è 
orientata nel senso di non ritenere necessaria la consapevolezza di tale interesse in 
capo al comodante. L’interesse può sussistere anche ove il comodante non ne sia 
consapevole: “Pertanto, pur dovendo il comportamento essere sempre il frutto di 
una scelta, non è necessaria la assoluta consapevolezza del piano d’azione da parte 
del comodante affinché si possa affermare la sussistenza del suo interesse”
8
. 
Anche a voler tacere degli ulteriori, molteplici aspetti problematici che il 
comodato comporta, quanto anticipato fino a questo punto giù ci consente di 
ritenere che il comodato si atteggia quale figura giuridica tutt’altro che “semplice” 
o definitivamente chiarita nelle sue caratteristiche di diritto e nel suo concreto 
atteggiarsi nella prassi contrattuale e nella vita di relazione. 
Lungi dal voler rappresentare una completa e dettagliata disamina sistematica, 
o didattica, dell’istituto in tutte le sue implicazioni e manifestazioni, per la quale si 
rimanda alle fonti utilizzate e alla copiosa letteratura giuridica esistente, 
nell’elaborazione della presente trattazione abbiamo inteso soffermarci su alcuni 
aspetti particolarmente problematici del comodato, che ancora oggi vivificano il 
dibattito dottrinale e giurisprudenziale in materia, a dimostrazione della vigorosa 
attualità dell’istituto. 
I dubbi e i problemi discendenti dal comodato sono da mettere in relazione 
proprio con le caratteristiche cui già in questa Introduzione abbiamo accennato, 
vale a dire la gratuità e la temporaneità del comodato, nozioni che, nella realtà 
concreta della prassi, possono assumere significati differenti. Da ciò, di fatto, 
discendono le già segnalate caratteristiche di elasticità e duttilità del comodato. 
In quest’ottica è sintomatica l’ormai condivisa riconduzione nell’alveo del 
comodato del cosiddetto “precario”, oggi sinonimo di “ comodato senza 
determinazione di termine”. Come è noto, nella disciplina codicistica, la necessaria 
temporaneità del prestito, pena l’impossibilità di riportare il “precario” al comodato, 
è salvaguardata con la previsione del potere di recesso unilaterale (ad nutum) 
riconosciuto al comodante. 
                                                 
7
 N. CIPRIANI, op. cit., p. 10. 
8
 N. CIPRIANI, op. cit., p. 11. L’Autore si rifà a P. FEMIA, Interessi e conflitti culturali 
nell’autonomia privata e nella responsabilità civile, Jovene, Napoli, 1996, pp. 269 e ss.
4 
In realtà, come meglio vedremo successivamente, l’espressione “comodato 
senza determinazione di durata” indica, a rigore, due fattispecie : la prima in cui 
manca la determinazione del termine, ma questo può desumersi dalla natura della 
cosa o dalla particolarità dell’uso dedotto in contratto, l’altra in cui il termine non è 
invece desumibile dalla natura della cosa, né può individuarsi avendo riguardo al 
contenuto implicito dell’uso indicato. Tale ultima ipotesi ricorre quando il 
godimento della cosa non si esaurisce in un solo atto che “consuma” l’utilità della 
cosa (si parla in questi casi di uso istantaneo) ma, al contrario, può essere ripetuto 
(uso continuato). In quest’ultimo caso l’uso di cui la cosa è suscettibile non 
permette di dedurre un termine. Si apprezza dunque la portata dell’art. 1810 c.c., la 
cui caratteristica precipua consiste, appunto, nella circostanza che la scadenza 
dipende potestativamente dalla volontà del comodante che può farla maturare ad 
nutum, diversamente da quanto avviene nel comodato tipico, dove la scadenza è 
predeterminata secondo la comune volontà delle parti, espressamente o tacitamente. 
Questo meccanismo, peraltro, implica una serie di problematiche di primaria 
rilevanza pratica, legate all’atteggiarsi della temporaneità nel comodato precario, 
all’obbligo di restituzione del comodatario, alla natura del bene oggetto del 
rapporto, nonché, da ultimo, ad ipotesi particolari quali la restituzione “per 
necessità” e altre. A questi aspetti abbiamo pertanto ritenuto necessario dedicare i 
primi due capitoli della presente tesi. 
Altro tema cruciale, che per molti versi si ricollega a quanto detto all’inizio di 
questa Introduzione a proposito della rilevanza del comodato nell’ambito dei 
rapporti personali e familiari, è quello del comodato avente ad oggetto la casa 
familiare, con tutte le problematiche discendenti, specialmente in tema di 
assegnazione della casa familiare in caso di separazione dei coniugi. 
In tale materia, i ripetuti interventi della Corte Costituzionale rendono palese 
la rilevanza e la delicatezza degli interessi in gioco, considerato che il comodato 
dell’immobile adibito a casa familiare coinvolge valori di rango costituzionale. 
Numerosi e non semplici sono i problemi che si prospettano, tra i quali, a mero 
titolo di esempio, la stessa definizione della nozione di “casa familiare”, il 
prioritario interesse di tutela della prole, le questioni attinenti l’opponibilità ai terzi 
e, non ultima, la difficoltà di definire e collocare adeguatamente l’interesse proprio 
del comodante. A questi temi sarà dedicato il Capitolo III del presente lavoro. 
Grande attualità, infine, rivestono i profili fiscali e tributari del comodato, 
soprattutto quando i contratti di comodato hanno ad oggetto beni immobili o beni
5 
mobili registrati. In questi casi la disciplina del comodato deve essere coordinata 
con la copiosa legislazione in materia fiscale e tributaria, e, sebbene orientarsi in 
questo campo sia tutt’altro che semplice, stante la variegata realtà economica, 
giuridica e sociale in cui la figura del comodato si trova inserita, un aiuto di grande 
importanza è rappresentato dalla vastissima produzione giurisprudenziale alla quale, 
nel corso del Capitolo IV , ci siamo ripetutamente richiamati. 
In generale, il presente lavoro si propone di evidenziare alcuni aspetti 
peculiari e a tutt’oggi particolarmente problematici legati al comodato, nell’intento 
di dimostrare quale vitalità ancora caratterizzi un istituto certamente antico, ma 
tutt’altro che vecchio.
6 
 
CAPITOLO I 
  
 
                  IL COMODATO PRECARIO 
 
 
 
SOMMARIO : 1. Nozione. Uso e durata quali elementi essenziali del 
comodato; 2. Il comodato precario; 2.1 Differenze fra l’attuale comodato 
precario e l’originario istituto romanistico. 2.2. La temporaneità del rapporto 
nel comodato precario; 2.3 (segue) La giurisprudenza sulla temporaneità 
dell’uso nel comodato precario. 
 
 
 
 
                          1. Nozione. Uso e durata quali elementi essenziali del contratto di 
                          comodato. 
  
L’art. 1803 c.c. delinea la fattispecie del contratto di comodato, 
qualificandolo come il contratto con cui una parte consegna all’altra una cosa 
mobile o immobile, affinché se ne serva per un uso o per un tempo 
determinato con l’obbligo di restituire la stessa cosa ricevuta. 
La convenzione sull’uso o sulla durata del comodato può essere 
espressa o tacita, nel qual caso saranno i fatti e le circostanze che dettero 
origine alla gratuita concessione della cosa a determinare, altresì, il contenuto 
del comodato.   
Il Pothier
9
 ritiene che i predetti fatti e le suddette circostanze 
legittimano il comodatario a servirsi della cosa per un tempo maggiore o per 
un uso diverso da quello originariamente convenuto fra le parti nell’ipotesi in 
cui sopraggiungano fatti straordinari ed imprevedibili
10
. Questa opinione è da 
respingersi perché arbitraria: libero il comodatario di non attenersi ai termini 
del contratto, purché non creda di agire “in iure” . 
Ne consegue che l’uso deve durare per tutto il tempo determinato dal 
contratto. 
Secondo l’insegnamento costante della giurisprudenza di legittimità, il 
contratto di comodato è caratterizzato dalla temporaneità dell’uso della cosa 
che ne forma oggetto: temporaneità che si acquisisce tramite la fissazione di 
un termine di risoluzione contrattuale 
11
, ampiamente inteso. Tale termine può 
                                                 
9
 F. CARRESI, Trattato di diritto civile italiano. Il mutuo, vol. VIII, tomo II, fasc. 5 e 6, pp. 
42-43. 
10
 Affermava Poithier : “se il bisogno che ha il comodante della cosa prestata fosse urgente 
ed imprevisto, egli sarebbe in tal caso autorizzato a domandarne la restituzione sebbene 
avanti allo spirare del termine per cui l’ha prestata. Con ciò non presumendosi mai che 
alcuno voglia altrui compiacere con proprio danno, quegli che presta la sua cosa a taluno si 
reputa non volerla prestare che sino a quando egli crede di poterne fare a meno” 
11
 FORTINGUERRA, Rapporti tra comodato per uso determinato e comodato “vita natural 
durante”, in Giur. it., 2004, I, p. 1994. Gli elementi costitutivi del contratto di comodato 
sono l’accordo delle parti e la consegna della cosa. L’accordo deve indicare precisamente 
non solo il contenuto del contratto, vale a dire la assoluta ed imprescindibile necessità di
7 
essere espressamente concordato mediante la fissazione di una data finale, 
ovvero tramite la pattuizione di un uso ben preciso desumibile dalla natura 
della cosa comodata, dalla professione del comodatario, dagli interessi o dalle 
utilità perseguite dalle parti 
12
, con la conseguenza che, raggiunta la data di 
scadenza o esaurito il godimento concesso, l’obbligo di restituzione al 
comodante diviene naturale conseguenza della scadenza del contratto. 
La figura del contratto a tempo determinato tipizzato dall’art. 1809 c.c. 
trova la ragione di cessazione dello specifico vincolo contrattuale nello 
spirare del termine convenzionalmente pattuito o nell’uso compiuto dal 
comodatario della res comodata, fatta salva la facoltà, riconosciuta al 
comodante dall’art. 1809 comma 2 c.c., di richiedere la restituzione 
immediata del bene nell’ipotesi in cui sia sopravvenuto un suo urgente ed 
imprevisto bisogno, anche non grave 
13
. 
 Pare, pertanto, potersi affermare che la temporaneità del comodato, 
quale elemento essenziale della sua natura contrattuale, è inscindibile 
dall’obbligo di restituzione quale obbligazione fondamentale del comodato 
stesso: il comodato è temporaneo perché il comodatario è tenuto a restituire la 
“res”. 
Il tempo o l’uso determinato delimitano, infatti, il profilo contenutistico 
del contratto di comodato, individuando l’oggetto dell’attribuzione che il 
comodante effettua nei confronti del comodatario. La delimitazione, nei 
termini suddetti, dell’oggetto del contratto, rappresenta il parametro di 
riferimento in virtù del quale si specificano le obbligazioni del comodatario e 
le relative responsabilità di cui ai successivi art. 1804 e 1805 c.c. 
 
  
                                                                                                                                                                  
restituire la cosa comodata, ma, altresì, la determinazione del tempo e dell’uso per cui viene 
data in godimento la cosa. L’uso della res può essere liberamente determinato dalle parti sia 
in vista del raggiungimento di un fine sia in relazione al modo. Il tempo può, invece, essere 
stabilito con l’indicazione del giorno in cui avrà luogo la restituzione ovvero può risultare 
dall’uso cui la cosa doveva essere destinata. 
12
 RUPERTO e SGROI (a cura di), Nuova rassegna di giurisprudenza sul codice civile,  
Libro IV , tomo VII, artt. 1754–1881, Milano, 1994. 
13
 Cass., 5 febbraio 1987, n. 1132: una volta accertata la natura del rapporto intercorso tra le 
parti in relazione al godimento di un immobile e la sua gratuità, mentre non incide su tale 
carattere l’esistenza di un modus a carico del comodatario purché non sia tale da snaturare il 
rapporto, l’obbligo della restituzione della cosa costituisce l’effetto del rapporto di comodato, 
tant’è che anche prima che il comodatario abbia cessato di servirsi della cosa, il comodante, 
può, a sua richiesta, far cessare il contratto, esigendone l’immediata restituzione se sia 
sopravvenuto un suo urgente ed imprevisto bisogno, anche se non grave.
8 
                        2. Il comodato precario 
 
                         2.1 Differenze fra l’attuale comodato precario e l’originario istituto 
romanistico. 
 
Qualora le parti non abbiano concordemente pattuito uno specifico 
termine di durata, al cui scadere sorga l’obbligo di restituzione in capo al 
comodatario, oppure qualora un simile termine non possa essere desunto 
nemmeno implicitamente dalla natura della cosa concessa in comodato o 
dalla professione del comodatario o dagli interessi e dalle utilità perseguite 
dai contraenti ed assegnate a finalità del negozio, la fattispecie di comodato 
sarà configurabile “a tempo indeterminato” o ”precario”
14
: in questo caso, da 
un lato, la durata non è rilevabile attraverso la fissazione di un termine 
esplicito o implicito, o attraverso la delimitazione dell’uso consentito dalla 
cosa, e, dall’altro, diviene non prevedibile il momento in cui verrà a cessare il 
comodato. 
L’istituto del precario nasce nel diritto romano, si sviluppa nel diritto 
intermedio e, secondo alcuni interpreti
15
 , è presente anche nel diritto 
moderno. 
Il nome di tale istituto trae origine dalla “preghiera” che il precarista 
rivolgeva al concedente di permettergli l’uso di una cosa determinata, fermo 
restando che questi può revocare tale permesso in qualsiasi momento
16
, a 
propria assoluta discrezione, senza che debba essere rispettato alcun termine 
di durata e senza che il precarista possa far valere in nessun modo la propria 
                                                 
14
 NAPOLETANO, BARBIERI, NOVITA’, I contratti reali, in Giurisprudenza sistematica 
civile e commerciale diretta da BIGIA VI, Torino 1965, pp. 283 ss in cui si sottolinea come, 
assai spesso, le incertezze terminologiche che ricorrono in dottrina, ma soprattutto in 
giurisprudenza, nascondano incertezze sulla esatta natura di ciascun istituto: “questa 
terminologia, benché oggi ingiustificata, è però sopravvissuta alla abrogazione del vecchio 
codice civile, tanto che in autorevoli sentenze si legge ancora che l’art. 1810 c.c. sottopone 
alla disciplina del comodato il precario, che si distingue dal primo in quanto il comodato 
precario altro non è un contratto senza determinazione di durata. A noi sembrerebbe però più 
corretto un deciso abbandono di questa terminologia equivoca e parlare, quindi, di comodato 
precario, tanto più che il termine precario continuerà a trovare applicazione in tutte quelle 
situazioni provvisorie, destinate a venir meno ad arbitrio del conducente, sol che questi lo 
voglia”. 
15
 Così FUNAIOLI, Il cosiddetto comodato precario, in Giur. compl. Cass. civ. , 1948, III, p. 
540; BRUNORI, Comodato, p. 14. 
16
 La concessione del precario, sottolinea a ragione il TONDO, voci “Pignus” e ”Precarium” 
in Labeo, 5, p. 195, ha efficacia legittimamente rispetto al fatto del godimento da parte del 
concessionario, ma non è idonea a fondare alcuna pretesa di questo a protrarre il godimento 
stesso contro la volontà del concedente.
9 
contraria volontà
17
. 
Agli esordi, il precario aveva precipuamente ad oggetto terreni incolti 
che venivano concessi dai patrizi in modo provvisorio a terzi perché essi 
venissero coltivati e dessero frutti. Successivamente, si ammise che oggetto 
del precario avrebbero potuto essere anche beni mobili e, più recentemente, 
diritti. 
Nel diritto civile moderno l’attenzione degli studiosi si è 
principalmente concentrata sulla verifica se il precario sia riconducibile al 
comodato senza fissazione di termine o, se invece, esso debba considerarsi 
autonomo rispetto a tale contratto. L’unico riferimento normativo riferibile al 
precario contenuto nel vigente codice civile è costituito dall’art. 1810 c.c. In 
tale norma alcuni interpreti ritengono di poter identificare un particolare tipo 
di comodato, che denominano precario, caratterizzato, essenzialmente, dalla 
mancanza di un termine predeterminato dalle parti, sia esplicito sia implicito
18
. 
Altra parte della dottrina è, invece, propensa a ritenere il precario quale 
istituto distinto dal comodato, identificabile con qualunque figura di 
detenzione provvisoria nomine alieno, derivante dalla tolleranza del 
concedente. Secondo questi autori, tuttavia, tale elemento di provvisorietà 
potrebbe accedere a qualunque altra situazione giuridica o di fatto, in tal 
modo creando, figure giuridiche ogni volta differenti. Tale caratteristica di 
generalità, che potrebbe accompagnarsi a qualunque tipo di rapporto, ha 
perfino fatto dubitare della natura contrattuale del precario, identificando in 
esso tutti i rapporti di cortesia caratterizzati dall’assoluta transitorietà. 
Accogliendo tale impostazione, peraltro ormai genericamente respinta, ne 
deriverebbe che la responsabilità del precarista in caso di perimento della 
cosa conseguente a dolo o colpa sarebbe solo extracontrattuale e che, in tali 
situazioni, al precarista non passerebbe nemmeno la detenzione del bene 
concesso in godimento. 
 Franco Carresi afferma che esistono differenze notevoli tra i due 
istituti, il precario e la figura di cui all’art. 1810 c.c.
19
. In diritto romano, la 
determinazione dell’uso pare fosse sufficiente a qualificare come comodato il 
                                                 
17
 MASTROPAOLO, I contratti reali, p. 662. dedica una premessa di molte pagine ad una 
accurato riesame concernente il comodato. Quando, però, si passa al precario nessun 
richiamo viene fatto ai dati testuali. 
18
                                In tal senso, BRUNORI, op. cit., p. 14. 
19
 F. CARRESI, Trattato di diritto civile italiano, vol. VIII, tomo II, fasc. 5, Il comodato, pp. 
45 e ss.