Gli obblighi d'informazione nelle trattative e nella formazione del contratto

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buona fede e correttezza si sostanziano nell’onere delle parti di “dover 
parlare” nello svolgimento delle trattative e nella fase di formazione 
del contratto, al fine di assicurare un costante equilibrio sostanziale 
nell’ambito della contrattazione. Nell’ultimo ventennio, infatti, si 
riscontrano ulteriori interventi legislativi sulla dimensione 
precontrattuale del rapporto al fine di valorizzare i principi di buona 
informazione, correttezza e trasparenza in un’ottica di tutela del 
contraente debole. 
Alla realtà codicistica rappresentata dagli artt. 1337, 1338, 1341 c. c.,  
infatti, si è aggiunta un’ ampia normativa, volta a regolare i 
meccanismi negoziali caratterizzati dalla spersonalizzazione del 
rapporto contrattuale, al fine di eliminare le asimmetrie informative. 
Le contrattazioni di massa nascono nella logica della strategia 
d’impresa, si impongono attraverso la standardizzazione dei contenuti 
contrattuali e l’affievolimento del rapporto fiduciario diretto con la 
controparte offerente. Gli accordi, per lo più di contenuto economico 
modesto, evidenziano un totale disinteresse della controparte a 
conoscere le condizioni contrattuali che non riguardino 
l’individuazione del prezzo e le caratteristiche dell’oggetto. Spesso, 
nella prassi, il cliente non legge le clausole e non si preoccupa di 
verificarne i contenuti. La parte è destinataria di beni e servizi 
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immessi nel mercato da imprese fortemente organizzate che 
determinano una situazione di evidente squilibrio sul piano della 
conoscibilità delle caratteristiche del prodotto, e delle condizioni 
contrattuali, impedendole di decidere in modo autonomo e 
consapevole circa l’ opportunità stessa del rapporto. È in questo 
settore che è emersa la necessità di tutelare la parte debole, il 
consumatore, che per diversità culturale ed economica spesso non può 
avere le stesse possibilità del suo interlocutore. 
Non  è  apparso sufficiente il controllo formale debole, rappresentato 
dall’ art. 1341 c. c., né il meccanismo della nullità protettiva di 
matrice comunitaria ( artt. 1469 bis e ss), il bene giuridico sussunto è 
il diritto ad essere informati sulle operazioni contrattuali, e si pone con 
i crismi dell’autonomia sia in relazione alla bontà dell’affare che alla 
validità dello strumento negoziale adoperato. 
Pervasi da questo intento sono tutti gli interventi legislativi dal 1990 
ad oggi, come il Testo Unico in materia bancaria e creditizia  d.p.r. 
385/1993 (T.U.B.) ed il  Testo Unico in materia di intermediazione 
finanziaria d.lgs. 58/1998 (T.U.I.F.), dove sono ripetuti in maniera 
quasi “martellante”
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 i concetti di informazione, correttezza e 
trasparenza, principi che non restano a livello di mera evocazione 
                                                 
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  Buonocore; “Contrattazione d’impresa e nuove categorie contrattuali”Milano, 2000,55.   
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etica, perché si traducono in norme di diritto positivo con la 
conseguente adozione di prescrizioni di tutela effettiva. 
Per quanto riguarda le norme che fanno riferimento alla trasparenza, si 
nota come tale concetto non può più essere inteso come un mero 
valore culturale, poiché ha assunto una valenza tecnico giuridica 
precisa, ed è stato consacrato e diluito in una serie di prescrizioni 
normative, assumendo un’importanza sempre crescente per il 
legislatore e per i giudici. Tutto ciò lo si riscontra  non solo nel settore 
privatistico; come infatti è dimostrato dalle norme della legge 
7/8/1990 n. 241 recante “Nuove norme in materia di procedimento 
amministrativo e di diritto di accesso ai documenti amministrativi” 
che impongono alla Pubblica amministrazione di impostare la sua 
azione alla trasparenza imparziale. 
 La trasparenza nei rapporti contrattuali ormai implica l’obbligo per le 
parti di  indicare in modo non equivoco i punti fondamentali dei 
termini dell’accordo, gli effetti giuridici e i suoi plausibili esiti 
economici in modo tale da consentire al potenziale aderente di un 
contratto di essere posto nelle condizioni di determinarsi alla 
conclusione dell’accordo solo dopo aver acquisito in forma semplice e 
lineare tutti gli elementi e tutte le informazioni utili e necessarie.  
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In virtù di questi principi che ormai emergono con forza, molteplici 
risultano essere le modifiche normative anche in recepimento di 
direttive comunitarie: gli obblighi reciproci di informazione, dagli 
anni settanta ad oggi, hanno pervaso tutti i settori del diritto, 
realizzando un mutamento radicale della concezione normativa delle 
regole di comportamento. 
Sullo sfondo di tale evoluzione si collocano gli studi svolti dalla 
dottrina in tema di buona fede e correttezza, non più relegati alla mera 
enunciazione di principi di valore, bensì analizzati ed applicati quali 
strumento di realizzazione di valori costituzionali
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. La buona fede 
diviene fonte di obblighi di protezione acquisendo con ciò una 
dimensione più ampia: in tale veste essa impone doveri 
comportamentali non finalizzati alla realizzazione dell’interesse 
dedotto in contratto, ma orientati alla protezione di interessi diversi ed 
ulteriori che non presentano alcun nesso funzionale con la prestazione 
aventi, talvolta, rango costituzionale. 
La teoria del contatto sociale qualificato e la sussistenza di obblighi di 
comportamento disancorati dall’obbligo primario di prestazione 
illuminano il ruolo dell’informazione quale bene-giuridico, 
                                                 
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 Grisi; “l’obbligo precontrattuale d’informazione” Novene 1990, indica come sia stato 
importante il ricorso alle clausole generali, come la clausola di buona fede, che  garantiscono al 
massimo grado il collegamento tra diritto e realtà sociale. Inoltre l’uso della clausola di buonafede 
funge come camera di decompressione per l’introduzione nell’ordinamento giuridico delle regole 
del vivere sociale e dei doveri morali di solidarietà. 
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estendendo l’aria della risarcibilità nei confronti di fattispecie 
contrattuali validamente costituite ma non economicamente 
convenienti o pregiudizievoli per il contraente in buona fede.  La 
necessità di realizzare un mercato comune pronto alle sfide della 
globalizzazione economica si concretizza nell’attuazione delle quattro 
libertà fondamentali; di circolazione delle merci, dei servizi, dei 
capitali e delle persone. In tale contesto il diritto civile è terreno 
elettivo per imprimere regole di condotta e comportamento comuni ai 
cittadini-consumatori degli stati membri
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. L’informazione riveste in 
tale contesto un ruolo assolutamente primario e non più avente mera 
rilevanza esterna rispetto alla fattispecie contrattuale: essa è sì 
strumento di promozione dell’autonomia privata e della vita 
economica in generale, ma è anche un valore di riferimento nella 
misura in cui  diviene limite e parametro normativo per valutare le 
asimmetrie informative e superarle o stigmatizzarle attraverso lo 
strumento risarcitorio.  
Tale passaggio è di fondamentale importanza in quanto il “clare 
loqui” non riveste rilievo solo nella fase pre - contrattuale ma 
interviene nella fase di realizzazione dello strumento consensuale in 
                                                 
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 Il contraente- cittadino, diviene contraente- consumatore, cui l’ordinamento di matrice 
comunitaria attribuisce nuovi diritti rappresentati ,appunto, dagli obblighi d’informazione. In tale 
contesto gli  obblighi di informazione sono il principio normativo portante che segna il passaggio 
dall’onere della parte di dover conoscere, all’obbligo della parte di dover essere informata in 
maniera chiara e non equivoca. 
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quanto parte essenziale del suo contenuto. Ciò si denota in maniera 
evidente nei “nuovi strumenti contrattuali”, quali il contratto di 
franchising, ove è fatto specificamente obbligo all’affiliante di 
consegnare all’ipotetico futuro affiliato la copia completa del contratto 
da sottoscrivere almeno trenta giorni prima della  sottoscrizione, al 
fine di rendere il franchisee edotto di tutti gli elementi utili per 
valutare l’operazione che si appresta a concludere. Inoltre tale 
principio è fortemente presente nella normativa sui servizi turistici, 
contenuta e regolata dal codice del consumo: per il turista, l’approccio 
ai servizi turistici è informativo, e non deve meravigliare l’importanza 
che in tale settore riveste il depliant, che deve in maniera chiara e non 
equivoca riassumere ciò che nella realtà il turista troverà nei luoghi 
scelti per lo svago. L’interprete pertanto si troverà a confrontarsi con 
sempre più possibili sovrapposizioni tra regole di validità e regole di 
comportamento
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.  
Si passa pertanto dall’informazione come valore extragiuridico alla 
base di tutte le relazioni umane, all’informazione giuridicamente 
rilevante valorizzata dal legislatore in tutte le fasi del rapporto 
                                                 
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 Corte Cass, 29 settembre 2005 n. 19024, in tale contesto, gli ultimi orientamenti della corte di 
cassazione, sembrano propendere per l’assoluta non interferenza tra regole di comportamento e 
regole di validità: “ in caso di responsabilità precontrattuale relativa alla conclusione di un 
contratto valido ma sconveniente, il risarcimento del danno pur non potendosi commisurare al 
pregiudizio derivante dalla mancata conclusione del contratto neppure può coincidere con la 
tradizionale figura del c.d. interesse negativo commisurato alle spese vanamente sostenute e alle 
occasioni alternativamente mancate a causa della trattativa poi risultata inutile, bensì deve 
ragguagliarsi al minor vantaggio e maggior aggravio economico […]  
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contrattuale. Essa non si sostanzia più nell’ obbligo di parlare solo 
dove imposto dalla legge, ma nell’obbligo di informare 
compiutamente e  minuziosamente dalla fase delle trattative sino al 
momento della conclusione del contratto. L’informazione entra nel 
contratto, in tutte le sue fasi, perché è nel complesso iter di formazione 
del contratto che si esplica la personalità, la liberta di scelta e  
l’autonomia dei privati. 
Si assiste ad un mutamento di prospettiva: gli obblighi d’informazione 
diventano sia criterio di valutazione della condotta delle parti che 
canone della formazione, interpretazione ed esecuzione del contratto. 
Tali obblighi inoltre guidano l’interprete nella nuova lettura giuridica 
del termine trattativa che, grazie all’evoluzione storica delle regole di 
comportamento, si arricchisce divenendo momento non più solo 
preliminare e di mero “contatto” tra le parti, ma primo accordo 
contrattuale giuridicamente inteso: ciò che oggi è trattato in sede 
preliminare deve essere, in base agli interventi del legislatore speciale, 
integralmente trasfuso nel contratto definitivo. 
Il nuovo modo di intendere la fase delle trattative illumina la 
comprensione del recente mutamento giurisprudenziale che ha 
condotto a ritenere che la responsabilità derivante da violazione del 
dovere di buona fede durante le trattative o di specifici obblighi  
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precontrattuali d’informazione,  non è limitata ai casi in cui alle 
trattative non segua la conclusione del contratto, ma si estende anche 
al contratto valido ma pregiudizievole per la parte vittima del 
comportamento scorretto. 
Le nuove frontiere abbattute dall’informatica e l’avvento di internet 
hanno fatto il resto, la normativa sull’e - commerce e i numerosi siti 
web in cui l’offerta appare vantaggiosa impongono informazioni 
capillari non solo nella fase delle trattative, che spesso è assente
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, ma 
anche nel successivo inoltro dell’ordine fino a giungere alla 
prescrizione di informazioni ulteriori anche a contratto 
definitivamente concluso e perfezionato, prevedendo meccanismi di 
tutela preventivi per gli acquirenti successivi. In tale contesto gli 
obblighi d’informazione assolvono l’esigenza di assicurare un 
equilibrato assetto informativo per tutti i contraenti, siano essi 
professionisti o consumatori. 
Definitivamente abbandonato il modello contrattuale tipico, costituito 
dall’incontro della  domanda e  dell’offerta de visu, le informazioni 
                                                 
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 Uno dei siti con più visitatori al giorno è www.ebay.it  portale di acquisto telematico, tra 
semplici consumatori, di merce varia. Molto spesso l’acquisto avviene in base ad un’asta in cui chi 
offre il maggior prezzo si aggiudica l’oggetto desiderato, o con l’opzione acquista subito; non vi è 
trattativa, se non in casi particolari in cui ci si mette in contatto con il venditore. A causa dell’alto 
rischio di dichiarazioni mendaci sull’oggetto e truffe, il portale al suo interno ha una sezione 
dedicata alle regole di sicurezza, in cui spazio predominante è dedicato alle informazioni da dover 
dare e alle regole di comportamento di acquirenti e venditori, prevedendo per i trasgressori, 
meccanismi di risarcimento da parte del sito e cancellazione automatica del cliente comportatosi 
disonestamente. 
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essenziali sono il presupposto ineliminabile perché il soggetto di volta 
in volta interessato possa effettuare una scelta razionale di 
massimizzazione del guadagno.