L'idoneità degli atti nel delitto tentato

7 Premessa Ex facto oritur ius: il diritto penale è tra tutti i sistemi normativi certamente quello più vicino ai problemi universali dell’essere in quanto non può prescindere dalla considerazione delle strutture ontologiche della realtà umana che esistono già in rerum natura. Il legislatore, se non vuole tramutare la legge in arbitrio, tradendo elementari esigenze di giustizia materiale, deve recepire e descrivere nelle norme quei dati della realtà che, in quanto immanenti alla vita dell’uomo, preesistono ai concetti giuridici 1 . Questa dinamica è quanto mai evidente nella fattispecie del delitto tentato, che trova la sua ragion d’essere proprio nell’esigenza, conforme a civiltà, proporzione e giustizia, di riconoscere autonoma rilevanza penale anche a quei casi in cui l’azione umana, pur non riuscendo, indipendentemente dalla volontà del soggetto, a portare a termine il suo scopo delittuoso, realizza quantomeno un rilevante pericolo per i beni giuridici (cogitare, agere sed non perficere). Ripercorrendo l’intera evoluzione storica del tentativo, emerge come in passato non fosse ancora pienamente avvertita, nella coscienza sociale e giuridica, la necessità di un’anticipazione della tutela dei beni giuridici. Questa realtà spiega la lenta e graduale affermazione dell’istituto nelle passate legislazioni, che, almeno fino alle codificazioni liberali, talvolta si sono limitate ad equipararlo, quoad poenam, al delitto consumato, disconoscendone di fatto la sua vera ratio essendi. L’interesse e le problematiche che tradizionalmente hanno caratterizzato tale figura giuridica, derivano dalla delicata posizione che essa riveste all’interno dell’ordinamento penale, quale istituto di confine tra la consumazione ed il mero 1 Cfr. sul tema H. WELZEL, Naturalismus und Wertphilosophie im Strafrecht, Berlin, 1935, trad. it., Naturalismo e filosofia dei valori nel diritto penale, p. 49 e ID, Naturrecht und materiale Gerechtigkeit, quarta ediz., Gottinngen, 1962, trad. it., Diritto naturale e giustizia materiale, Milano, 1965, p. 381.