I rapporti tra file-sharing e diritto d'autore: aspetti nazionali ed internazionali

da questi è necessario muovere per cercare di cogliere se non la 
soluzione, che forse nemmeno esiste, quantomeno un giusto 
approccio che renda possibile l’equilibrio necessario a valutare i 
reali interessi in gioco e a studiare possibili rimedi al problema. 
Lo scopo di questo lavoro è proprio quello di suggerire alcuni 
punti dai quali non prescindere e per analizzare il fenomeno e per 
tentare di comprenderlo. Questi punti investono molteplici aspetti, 
tutti meritevoli di eguale attenzione: in primis quello filosofico-
ideologico, che consta delle idee poste alla base delle tecnologie 
oggi accusate di rendere possibili le violazioni. Tali idee sono le 
medesime che hanno sin dall’inizio animato i pionieri della Rete e 
gli individui che hanno lavorato perché il progetto di una rete di 
comunicazione mondiale potesse nascere. I sistemi alla base del 
file-sharing sono i medesimi pensati per la rete che precedette 
l’Internet moderna. Il ritorno a queste tecnologie suggerisce 
importanti riflessioni su quello che gli uomini chiedono alla 
comunicazione del futuro. 
In secondo luogo, va trattato l’aspetto tecnologico-tecnico, 
irrinunciabile al fine di comprendere il reale funzionamento delle 
tecnologie che rendono possibile il file-sharing. L’aspetto tecnico 
verrà trattato congiuntamente a quello legale, poiché le vicende 
giudiziarie che hanno messo sotto accusa questi sistemi (il più 
illustre è stato Napster) hanno reso e rendono necessario che i 
giudici comprendano cosa questi sistemi offrono in concreto agli 
utenti e quale rilievo debba attribuirsi al comportamento di coloro 
che di questi sistemi, sono gli sviluppatori. 
In ultima analisi, si volgerà lo sguardo alle risposte che il mondo 
legislativo ha sino ad ora dato a questo fenomeno. Si analizzerà 
parte della normativa americana e comunitaria ispirata ai trattati 
WIPO, grazie alla quale la protezione accordata al diritto d’autore 
si sarebbe dovuta adeguare alle nuove possibili minacce portate 
dalla tecnologie moderne. Si cercherà di comprendere se il 
contemperamento degli interessi in gioco sia davvero 
caratterizzato dal giusto equilibrio e se le norme non invadano 
eccessivamente la sfera di libertà degli individui. Nello stesso 
tempo, si valuterà la natura e l’efficacia delle misure tecnologiche 
studiate per proteggere i diritti degli autori. Da ultimo, prima di 
tracciare alcune brevi conclusioni, si volgerà lo sguardo alle 
possibili soluzioni sul versante della contrattualistica, un aspetto 
certamente interessante per promuovere la completa legalità dei 
sistemi di file-sharing. 
 
Introduzione 
 
Da sempre l’essere umano ha nutrito il desiderio naturale di 
esprimere in varie forme ciò che prova, ciò che sente, ciò che 
spera, ciò che immagina. 
Gli stati d’animo e le idee più reconditi sono stati palesati. 
Cionondimeno non sempre gli stessi sono stati compresi dalla 
maggioranza. Essi hanno preso forma, sono usciti allo scoperto, 
concretizzandosi a volte in un quadro, a volte in una canzone, a 
volte in un manoscritto. Quel prendere forma e quel concretizzarsi 
hanno fatto sì che potessero essere ammirati, fruiti, scambiati e 
venduti, ma contemporaneamente anche copiati, rubati o alterati. 
La materialità dell’opera ha da sempre caratterizzato le vicende 
dell’opera stessa. 
Da oltre cinquecento anni, l’uomo avverte il bisogno di tutelare le 
proprie idee: l’idea dell’individuo o meglio, la sua opera. 
Concepire una definizione per l’opera dell’ingegno è sempre stato 
un arduo compito. Opera è di certo qualcosa che nasce 
dall’individuo, che è strettamente e intimamente legata 
all’individuo, generata dallo suo stesso animo. Perciò 
caratterizzata da originalità. Si potrebbe affermare che un’ opera 
innova il precedente stato delle cose, che costituisce cosa nuova. 
Quale la linea di demarcazione tra la copia e l’opera originale? 
Questo tema non incrocia i binari sui quali la presente trattazione 
scorre. E viene da dire, fortunatamente. Tuttavia pare doveroso 
inserire considerazioni di questo tenore affinché l’approccio alla 
materia sia consapevole della relatività della concezione di opera, 
di autore, nonché dei conseguenti diritti che da questa distinzione 
scaturiscono. 
Il modo di tutelare l’idea si è oggi consolidato, seppur con 
rilevanti differenze a seconda dell’ordinamento giuridico preso in 
esame, nel conferire diritti esclusivi a colui che dell’opera è 
autore. Ma l’opera ha avuto sempre una sua materialità. E, 
implicitamente lo abbiamo già sottolineato. Dicevamo il quadro, lo 
spartito, il manoscritto. Ciò ha consentito che fossero individuati 
univocamente l’opera, l’autore, e quindi chi del diritto era titolare 
e poteva legittimamente farlo valere. Un signore di nome Barlow, 
che ha firmato la dichiarazione di indipendenza del cyberspazio
1
 
alcuni anni or sono, ha sempre sostenuto che ad essere protetta non 
fosse l’opera, bensì il contenitore dell’opera medesima. Dunque 
per citarlo non il “vino”, bensì “la bottiglia”. 
Con l’avvento della tecnologia digitale è accaduto che ogni opera 
sia essa fotografica, sia essa musicale, sia essa scritta, potesse 
essere ridotta ad un cumulo invisibile di bytes (entità 
                                                 
1
  Della Dichiarazione di Indipendenza del Cyberspazio, di J. P. Barlow, si tratterà 
nel dettaglio al cap. 1, par. 3. 
assolutamente più vicina all’astratto che al concreto) e che potesse 
viaggiare all’interno di una banale linea telefonica da un capo 
all’altro del mondo. Questo, con l’avvento di Internet, è divenuto 
realtà. 
L’opera ha perduto dunque la sua materialità. Il tutto è avvenuto 
molto in fretta e ora impedire la circolazione, l’uso non 
autorizzato o la copia di un’opera è diventato un problema 
piuttosto serio e piuttosto complesso. L’autore assiste ad una 
circolazione non autorizzata del proprio lavoro e ha molti limiti 
nel controllare ciò che accade. Ciò fa sì che spesso, scoperta la 
violazione dei diritti a lui spettanti, egli sia impossibilitato persino 
a dare un volto al suo avversario in tribunale. 
Il vino circola, parafrasando Barlow, senza bottiglia. È anche vero 
che se lo scopo di tutto è proteggere l’idea, questa certo non viene 
alterata con un uso non autorizzato. Parole simili pronunciò anche 
Thomas Jefferson. 
 
CAPITOLO I 
L’ORIGINE DELL’IDEA DI CYBERSPAZIO 
 
 
C’erano tre terminali allineati l’uno vicino all’altro, tutti di 
marche diverse e connessi ad un cervellone centrale che girava in 
tre luoghi separati. C’era una telescrivente IBM Selectric 
modificata collegata ad un computer collocato al Massachussetts 
Institute of Technology (MIT) a Cambridge. Poi c’era una 
telescrivente Model 33, simile ad una scrivania di metallo che 
conteneva una rumorosa macchina per scrivere, collegata ad un 
computer dell’Università della California a Berkeley. Infine c’era 
una telescrivente Model 35 collegata ad un computer a Santa 
Monica, in California, misteriosamente denominata An/Fsq 
32xd1a, ma con il soprannome di Q-32, una grossa macchina 
costruita dall’Ibm per il comando aereo strategico. Ogni 
terminale nell’ufficio di Taylor era una estensione di un ambiente 
informatico differente – differenti linguaggi di programmazione, 
differenti sistemi operativi e così via – all’interno di ciascun 
mainframe remoto. 
Ognuno aveva una procedura d’accesso differente. Taylor le 
conosceva tutte ma trovava seccante dover ricordare quale 
procedura di collegamento usare per quale computer. Ed era 
ancora più scomodo, una volta entrati, essere costretti a ricordare 
quali comandi appartenevano a ciascun ambiente informatico. 
Questa era una routine particolarmente frustrante quando aveva 
fretta, il che succedeva quasi sempre. 
“Diventò ovvia”, - ricorda Taylor molti anni dopo, “la necessità 
di trovare un modo per collegare tutte queste macchine diverse”. 
  
(Tratto da K. Hafner, M. Lyon, Where wizards stay up late. The 
origins of the internet, New York, Touchstone, 1998). 
1.1 La “nascita” di Internet 
 
L’avventura che ha dato vita alla “Rete delle Reti”
2
 non si può 
ridurre alla semplice realizzazione di un progetto militare
3
.
.
 Più 
che una conquista tecnologica delle forze armate, Internet è stata, 
ed è tuttora, la conquista umana e culturale di un gruppo di 
persone che hanno creduto nel networking
4
 in un periodo storico 
nel quale parlare di condivisione delle risorse suonava come 
un’eresia. Nel 1958 il presidente degli USA Eisenhower istituì 
l’Advanced Research Project Agency (ARPA), la cui missione era 
quella di ristabilire il primato scientifico e tecnologico 
statunitense seriamente minacciato dall’Unione Sovietica, che nel 
1957 aveva provveduto al lancio del primo satellite orbitante: lo 
Sputnik. Ben presto ARPA si trovò ad essere preposta allo 
sviluppo di una rete di comunicazione in grado di resistere al 
bombardamento nucleare e che avrebbe dovuto garantire la 
continuità nei contatti tra località diverse. Verso la metà degli anni 
                                                 
2
 Internet è definita, e al tempo stesso soprannominata, con questa locuzione, che sta 
ad indicare quanto la stessa forza di Internet sia la sua non omogeneità e il suo non 
esistere in quanto unica struttura, ma in quanto insieme di strutture tra loro collegate 
e indipendenti l’una dall’altra. 
3
 Cfr. Carlo Gubitosa, La vera storia di Internet, ApogeOnLine, 1999. Pubblicazione 
reperibile integralmente al sito Internet: http://pdf.apogeonline.com/ebook-
/2001/90006/pdf/StoriaInternet.pdf  (sito consultato il 21 Settembre 2002). 
4
 Per networking si intende l’utilizzo di reti telematiche quale standard 
comunicativo. 
Sessanta, prima che altri studiosi avessero iniziato a progettare una 
rete di computer, due ricercatori, Paul Baran e Donald Davies - del 
tutto estranei l’uno all’altro e che inseguivano fini diversi in 
continenti diversi – elaborarono la stessa idea rivoluzionaria di un 
nuovo tipo di rete di comunicazione. La realizzazione dei loro 
concetti fu nota con il nome di  rete a “commutazione di 
pacchetti”. Al suo insediamento al Pentagono
5
, Baran trovò dei 
progettisti che, a mente fredda, prevedevano scenari post attacco e 
facevano delle stime quantitative delle devastazioni risultanti da 
un attacco sovietico con missili balistici nucleari
.
 “La possibilità 
di una guerra esiste, ma si può fare molto per ridurre al minimo le 
conseguenze”, scrisse Baran. “Se la guerra non significa la fine 
della terra in termini di bianco e nero, ne consegue che dovremmo 
fare di tutto per alleggerire quanto più possibile la tonalità di 
grigio: ciò significa progettare ora per minimizzare la distruzione 
potenziale e fare tutto il necessario per consentire ai sopravvissuti 
all’olocausto di scrollarsi di dosso la cenere e ricostruire in fretta 
l’economia”. Baran era alla ricerca di soluzioni che garantissero la 
comunicazione tra autorità politiche e militari degli USA anche in 
caso di attacco atomico. In sostanza si doveva assicurare la 
continuità del flusso informativo anche nell’ipotesi in cui alcuni 
                                                 
5
  K. Hafner, M. Lyon, La storia del futuro: le origini di Internet, traduzione di 
Giuliana Giobbi, Milano, Feltrinelli, 1998. 
elementi che componevano la struttura comunicativa fossero 
andati distrutti. Il cervello umano e le sue reti neurali offrivano un 
modello congeniale di come, in presenza di cellule malate, la 
comunicazione non dovesse necessariamente arrestarsi. Le 
funzioni cerebrali non poggiano su una sola, unica serie di cellule 
specifiche. È per questo che le cellule danneggiate possono essere 
evitate, mentre le reti neurali si ricreano su nuovi percorsi 
all’interno del cervello. Partendo da tali considerazioni, Baran 
arrivò a concepire quel modello di rete che si contrappone alla 
classica rete centralizzata e persino a quella decentralizzata, 
prospettando una rete distribuita
6
. La comunicazione all’interno di 
una rete di computer poteva così non dipendere unicamente da un 
nodo centrale (rappresentato ovviamente da un computer), ma 
poteva seguire centinaia di percorsi differenti  poichè nessun nodo 
era fondamentale. Grazie al modello di una rete distribuita, la 
comunicazione era in grado di non risentire del danneggiamento o 
del cattivo funzionamento di uno dei suoi nodi
7
. 
La seconda grande idea di Baran fu ancora più rivoluzionaria: 
frazionare anche i messaggi (o meglio il flusso di dati). Dividendo 
                                                 
6
 Dallo studio delle reti neurali, Baran ricava un modello che battezza con il nome di 
“rete distribuita” (distributed network), caratterizzata dalla possibilità che i 
messaggi in transito possano seguire ogni volta percorsi differenti a seconda 
dell’intensità del traffico. 
7
 Cfr. Norberg, O’neill, Trasforming Computer Technology:Information Processing 
for the Penthagon, 1962-1986, Johns Hopkins University Press,1996. 
ogni messaggio in più parti
8
, si poteva far circolare nella rete 
quelli che lui definiva “blocchi di messaggi”, che procedono in 
varie direzioni verso le loro destinazioni finali. Al loro arrivo, il 
computer destinatario avrebbe riunito i frammenti dei messaggi 
ricevuti in forma leggibile. Questo consentiva anche di sfruttare in 
maniera più efficace le reti utilizzate in quegli anni. All’epoca 
infatti, tutte le reti di comunicazione erano a commutazione di 
circuito, il che significava che una linea di comunicazione era 
riservata esclusivamente per una chiamata alla volta e tenuta 
aperta per tutta la durata di quella chiamata. Una telefonata tra due 
ragazzine ad esempio, occupava una linea in modo esclusivo per 
tutto il tempo in cui si commiseravano per le rispettive vicende 
sentimentali e si raccontavano aneddoti sulle loro rivali, persino 
durante le pause della conversazione. Tecnicamente questo era 
sensato poiché la gente tende a mantenere vivace la conversazione 
durante una telefonata. 
Un flusso di dati tra elaboratori elettronici presenta caratteristiche 
ben diverse. Normalmente scorre a scatti seguiti da brevi pause 
che lasciano la linea inattiva per la maggior parte del tempo, 
sprecando l’ampiezza di banda, vale a dire la capacità della linea 
                                                 
8
 Cfr. Necci, La storia di Internet, reperibile sul sito del Dipartimento di Informatica 
ed Automazione dell’Università di Roma all’URL: http://www.dia.uniroma3.it (sito 
consultato nell’ottobre 2002).  
medesima. Ciò comporta un uso molto inefficiente di una 
connessione a lunga distanza. Baran, allo scopo di sfruttare 
pienamente la capacità delle linee, adottò una metodologia di 
comunicazione basata sulla condivisione dello stesso canale dai 
dati di più interlocutori, attraverso la frammentazione dei loro 
messaggi. Un messaggio era diviso in molteplici blocchi che poi 
sarebbero stati riassemblati a destinazione. Dal momento che 
erano disponibili molti canali sui quali i vari blocchi potevano 
essere trasmessi, gli stessi sarebbero potuti arrivare in una 
sequenza errata, perciò i diversi frammenti dovevano 
necessariamente essere rimessi in ordine. Per questo motivo, ogni 
blocco doveva contenere informazioni che consentissero di 
identificare la parte del messaggio cui apparteneva. Le cd. tabelle 
di routing avrebbero instradato il blocco secondo il percorso più 
conveniente. I passaggi sopra riportati descrivono efficacemente il 
modello di funzionamento di Internet
9
. Lo sviluppo di una rete con 
queste caratteristiche incontrò resistenze di ogni tipo che oggi 
difficilmente siamo in grado di comprendere. L’esempio più 
eclatante è quello della vicenda che coinvolse la AT&T 
(compagnia telefonica nazionale degli USA), la quale avrebbe 
                                                 
9
 Cfr. AA.VV., A Brief History of the Internet, pubblicata sul sito Internet della 
Internet Society, all’indirizzo http://www.isoc.org/internet/history/brief.shtml#LK61 
(sito consultato nel dicembre 2002).  
dovuto prendere parte al progetto e allo sviluppo della rete, dal 
momento che era fondamentale, da un punto di vista tecnico, 
procedere attraverso le sue linee telefoniche. Ma ciò non avvenne, 
i dirigenti della AT&T insistettero sul fatto che il progetto non 
avrebbe potuto funzionare in alcun modo.  
Nel corso del 1968 l’Arpa divulgò una request for proposal (una 
vera e propria gara di appalto) per mezzo della quale venivano 
illustrate ai potenziali costruttori le caratteristiche tecniche dei 
primi IMP (Interface Message Processor) necessari per collegare 
alla rete i vari nodi. Ognuno di questi doveva essere costituito da 
un calcolatore (Host) e un processore dei messaggi di interfaccia 
(IMP), vale a dire un particolare computer che gestiva il traffico in 
rete.
 
L’IMP fungeva da intermediario
10
 tra linee di connessione e 
mainframe, i grandi elaboratori centralizzati su cui all’epoca 
risiedevano tutte le informazioni e i programmi. Era proprio l’IMP 
che avrebbe reso possibile il frazionamento dei messaggi in 
pacchetti di dati in grado di attraversare la rete seguendo percorsi 
differenti. A rispondere positivamente alla proposta per la 
fornitura degli IMP e del relativo software fu, nel dicembre del 
                                                 
10
 Bolt, Beranek and Newman, BBN Report No.1822: Interface Message Processor, 
Cambridge, Massachussetts, 1969. 
1968, la BBN Corporation
11
, fondata nel 1948 da Bolt, Beranek e 
Newman (BBN). Il lavoro svolto dalla BBN rese di fatto possibile 
il collegamento di quattro università diverse: UCLA (University of 
California at Los Angeles), Stanford University, UCSB (University 
of California at Santa Barbara) e la University of Utah. 
L’impianto divenne attivo il 2 Settembre 1969 e così nacque 
Arpanet. Tutto il traffico che viaggiava su queste connessioni non 
era di tipo confidenziale e serviva prevalentemente a titolo di 
ricerca e sperimentazione. La commutazione di pacchetti svolgeva 
un ruolo chiave: consentiva di prescindere dall’eventuale 
danneggiamento di alcuni nodi della rete e di condensare il traffico 
in maniera tale da sfruttare in modo continuato e, giustificandone 
il costo, ogni linea di collegamento. Il primo protocollo sviluppato 
per la commutazione di pacchetto su Arpanet si chiamava NCP 
(Network Control Protocol), ma non era particolarmente 
efficiente. Col passare del tempo i progettisti di Arpanet 
definirono un insieme di circa 100 protocolli per regolare il 
trasferimento dei pacchetti e questo insieme si è evoluto in quella 
che è oggi nota col nome di Internet Protocol Suite: una raccolta 
di standard trasmissivi che verte su due protocolli primari, il 
Transmission Control Protocol (Tcp) e l’Internet Protocol (IP), 
                                                 
11
  L’ARPA stipulò con la BBN nel dicembre del 1968 un contratto per la fornitura 
di hardware e sofware per un valore complessivo di un milione di dollari. 
più molti altri secondari che consentono la comunicazione tra 
computer e reti molto diverse.  
Nel 1972 un altro passo vitale per la nascita di Internet: si trattava 
del sistema realizzato dalla Università dello Utah, atto a 
controllare un computer a distanza su Arpanet e che rese possibile 
trasferire files da un computer all’altro per mezzo del protocollo 
FTP (File Transfer Protocol). Combinando TCP/IP ed FTP si era 
giunti al coronamento dell’obiettivo tecnologico di Arpanet: 
trasferire dati da un punto all’altro della rete. Già nel 1980 
Arpanet si trasformò in uno strumento vitale per le università e per 
i centri di ricerca americani, che avevano un bisogno sempre 
maggiore di scambiare informazioni e di coordinare le proprie 
attività. Nacque così la posta elettronica che si affiancava al 
semplice trasferimento di files, che aveva costituito la prima 
applicazione di Arpanet. Nel 1983 Internet divenne a tutti gli 
effetti la “Rete delle Reti”, utilizzando Arpanet come dorsale (rete 
ad alta velocità che unisce tra loro altre reti locali). Tuttavia 
restavano ancora esclusi tutti quegli atenei che non avevano 
rapporti con il Dipartimento della Difesa.