Nozione generale di vessatorietà nel contratto del consumatore: uno studio comparato

I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 4
 Precedentemente, dal nostro ordinamento si poteva 
desumere solo una tutela mediata e indiretta del 
soggetto che, di fatto, veniva a trovarsi nelle vesti 
di consumatore. Tale soggetto era tutelato in 
quanto “aderente” (art.1341,1342,1370 c.c.), 
acquirente (art.1470 c.c.), terzo (art.1494 c.c.), 
danneggiato (art.2043 c.c.).
1
Una tutela indiretta era 
pure apprestata dagli articoli 2597 e 2598 c.c. 
relativi all’obbligo a contrarre del monopolista 
legale e alla concorrenza sleale.
2
In merito all’art. 
2597 c.c., nella relazione al Re che giustificava 
l’introduzione di tale articolo, è dato rilevare uno 
dei rari riferimenti al “consumatore” laddove la 
relazione afferma che la norma è dettata <<a difesa 
                                                 
1
 SANNIA, Commento all’art.1469 bis comma 2, in CESÀRO (a cura di), 
Clausole vessatorie e contratto del consumatore, Vol.I, Padova, 1998, pp.82-
83. 
2
 SANNIA, op. cit., pag.82. 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 5
del consumatore come necessario contemperamento 
della soppressione della concorrenza>>.
3
 
Particolare rilievo merita la disciplina delle 
condizioni generali di contratto e dei contratti 
stipulati mediante moduli o formulari, contenuta 
negli art.1341 e 1342 c.c. Con tale disciplina 
l’ordinamento italiano si è caratterizzato per essere 
stato uno dei primi a riconoscere e disciplinare il 
fenomeno dei contratti predisposti o contratti di 
massa. 
Infatti, sebbene la figura dell’aderente non coincida 
esattamente con quella di consumatore, né quella di 
predisponente con quella di professionista, la realtà 
economica su cui interviene quella normativa è 
sostanzialmente la stessa che intende disciplinare 
la più recente normazione a tutela del consumatore. 
 
                                                 
3
 Vedi Relazione n°1046 del Ministro Guardasigilli al libro IV del c.c., delle 
obbligazioni, pag.238. 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 6
2. Condizioni generali di contratto e clausole  
vessatorie
4 
 
 
Le condizioni generali di contratto, disciplinate 
dall’art. 1341 c.c., sono le clausole che un 
soggetto, il predisponente, utilizza per regolare 
uniformemente i suoi rapporti contrattuali. Esse 
sono, quindi, destinate a regolare una serie 
indefinita di rapporti, in ciò distinguendosi dalle 
clausole specificamente elaborate (pur se 
predisposte da uno dei contraenti) per singoli 
rapporti.
5
 
Esigenze di uniformità del contenuto di rapporti di 
identica natura ed esigenze di organizzazione delle 
                                                 
4
 E. CESÀRO, Condizioni generali di contratto ed elencazione delle clausole 
vessatorie, in RIV.TRIM.DIR e PROC.CIV., 1991, pp. 55 ss. Per una completa 
rassegna della giurisprudenza in materia v. CESÀRO (a cura di), Le condizioni 
generali di contratto nella giurisprudenza, voll. I, II, III, Padova, 1989, 1993, 
1997. 
5
 C.M. BIANCA, voce, Condizioni generali di contratto, in Enciclopedia 
giuridica, Vol. VII, Roma, 1988, pag. 1. 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
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attività produttive, delle quali non è questa la sede 
per una più approfondita analisi, inducono le 
imprese a servirsi di condizioni generali per i 
rapporti di scambio con la clientela e, nella 
maggior parte dei casi, di moduli o formulari, al 
punto che, ormai, la quasi totalità delle transazioni, 
con cui i consumatori si procurano beni e servizi, 
avviene attraverso regolamenti contrattuali 
predisposti dalle imprese. 
E’ una realtà economica che si era imposta già da 
tempo all’attenzione degli operatori del diritto e il 
legislatore del ’42 ne ha preso atto redigendo le 
norme contenute negli artt. 1341-1342-1370 c.c. 
La relazione al codice civile (n° 612) così chiarisce 
il senso della recezione nel codice del fenomeno 
delle c.g.c.: <<Il bisogno di assicurare l’uniformità 
del contenuto di tutti i rapporti di natura identica, 
per una più precisa determinazione dell’alea che vi 
è connessa, la difficoltà che si oppone alle 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 8
trattative con i clienti, alle quali non potrebbero 
attendere se non agenti e produttori privi di 
legittimazione a contrarre, l’esigenza di 
semplificare l’organizzazione e la gestione delle 
imprese, inducono l’imprenditore a prestabilire 
moduli il cui testo non può essere discusso dal 
cliente, se il cliente non voglia rinunziare 
all’affare. Un tal metodo di conclusione del 
contratto non deve ritenersi illegittimo solo perché 
non dà luogo a dibattiti e trattative di clausole, ma 
costringe ad accettare patti preordinati. La realtà 
economica odierna si fonda anche su una rapida 
conclusione degli affari, che è condizione di un 
acceleramento del fenomeno produttivo; a questa 
esigenza va sacrificato il bisogno di libertà di 
trattativa, che importerebbe intralci spesso 
insuperabili>>.
6
 
                                                 
6
 DI MAJO, Il contratto precostituito: le condizioni generali di contratto, in    
M.BESSONE (a cura di), Istituzioni di diritto privato, Torino, 1998, pag. 605. 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 9
Preso atto della realtà economica che impone le 
c.g.c., il legislatore si è preoccupato di tutelare il 
soggetto che, in tale modalità di conclusione del 
contratto, potesse subire un pregiudizio in ordine al 
contenuto contrattuale, derivante dalla posizione di 
predominanza del predisponente e dalla mancanza 
di trattative. 
Sostanzialmente, le regole dettate a tutela 
dell’aderente sono due: 
 
1. Le regole predisposte dal contraente forte 
operano come regole del contratto solamente 
quando il contraente debole <<le ha 
conosciute o le avrebbe dovuto conoscere 
usando l’ordinaria diligenza>> al momento 
della conclusione del contratto (art. 1341 
comma 1).
7
 
 
                                                 
7
 M.MAGGIOLO, Il contratto predisposto, Padova, 1996, pp. 150-151. 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
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2. Se nel contenuto contrattuale esistono 
condizioni che sacrificano eccessivamente 
situazioni attive dell’aderente o impongono a 
costui oneri troppo gravosi (in breve, se 
esistono clausole vessatorie), non è 
sufficiente il requisito della conoscibilità, ma 
è necessaria la specifica approvazione per 
iscritto di siffatte clausole. E’ necessario, 
quindi, un consenso speciale, ulteriore a 
quello prestato per l’adesione al contratto 
(1341 comma 2). 
 
 
In merito al punto 1, si deve ricordare la norma, 
dettata dall’art. 1370 c.c. (interpretatio contra 
proferentem), che pone a carico del predisponente 
l’onere di evitare ambiguità nella formulazione del 
testo delle c.g.c., stabilendo che <<le clausole 
inserite nelle c.g.c. o in moduli o formulari 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 11
predisposti da uno dei contraenti, si interpretano, 
nel dubbio, a favore dell’altro>>.
8
Tale onere, in cui 
è stata ravvisata una concreta espressione del 
principio di buona fede, che come si vedrà in 
seguito, è principio cardine della normativa a tutela 
del consumatore, si affianca all’onere di rendere le 
c.g.c. facilmente conoscibili all’aderente.
9
 
Per quanto concerne le clausole vessatorie (punto 
2), va innanzitutto dato conto di un orientamento 
della giurisprudenza, nonché di parte della dottrina, 
secondo cui l’onere formale della specifica 
sottoscrizione riguarda esclusivamente le clausole 
indicate dalla legge (art. 1341 comma 2) e non può 
estendersi analogicamente ad altre clausole 
egualmente gravose (c.d. tassatività delle ipotesi 
normativamente previste). 
                                                 
8
 M.MAGGIOLO, op. cit., pp. 140 ss. 
9
 BIANCA, op. cit., pag. 3. 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 12
L’inapplicabilità dell’analogia è argomentata dalla 
eccezionalità della norma, che impone un 
particolare onere formale in deroga alla regola 
generale della libertà della forma. La norma 
sarebbe, quindi, suscettibile solo di interpretazione 
estensiva. Non manca, tuttavia, dottrina e 
giurisprudenza contraria.
10
 
In secondo luogo, va sottolineato che, trattandosi di 
un requisito di forma, la specifica approvazione è 
in ogni caso necessaria a prescindere dalla 
circostanza che l’aderente abbia o non abbia avuto 
sufficiente consapevolezza delle clausole 
vessatorie. Come è irrilevante la conoscenza, da 
parte dell’aderente, delle clausole vessatorie non 
specificamente approvate, così è irrilevante la 
circostanza che l’aderente non abbia avuto 
                                                 
10
 BIANCA, op. cit., pag. 5; di diverso avviso Trib.Milano, 21 giugno 1984, in 
Riv. It. Leasing 1986, 158. 
    
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 13
consapevolezza o intendimento delle clausole 
specificamente accettate. 
Al giudice è, quindi, attribuito esclusivamente un 
controllo di legalità formale del tutto inadeguato, 
come l’esperienza ha dimostrato, a tutelare gli 
interessi del contraente debole.
11
 
L’assenza, anche in questa disciplina, di una 
definizione codicistica di consumatore e 
conseguentemente di una tutela diretta, è dovuta al 
tradizionale atteggiamento normativo, di matrice 
illuministica, di neutralità verso la qualità 
soggettiva rivestita dalle parti, che vengono così a 
trovarsi di fronte alla legge in posizione di 
uguaglianza formale, con uguali diritti e doveri.
12
E’ 
una visione liberista del contratto, nella quale 
impera il dogma del “consensualismo”, cioè 
                                                 
11
 CIAN, Il nuovo capo XIV-bis (titolo II, libro IV) del codice civile, sulla 
disciplina dei contratti con i consumatori, in Studium iuris, 1996, n°2, p.412. 
12
 SANNIA, op. cit., pp.84-85. 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 14
dell’insindacabile e sovrana volontà delle parti nel 
disporre dei propri interessi attraverso il contratto. 
Il “vantaggio” che l’ordinamento italiano si era 
guadagnato nella tutela dell’aderente contraente 
debole, si è annullato quando, specie negli anni 
’70, altri paesi europei quali Francia, Inghilterra e 
Germania hanno apprestato, con discipline diverse, 
una tutela molto più efficace per il contraente 
debole in caso di clausole vessatorie.
13
Queste tre 
diverse discipline nazionali forniscono una tutela 
sostanziale al contraente debole, a cui nel nostro 
                                                 
13
 Basti qui ricordare la Loi Scrivener Francese del 1978, 
l’Unfair Contract Terms Act Inglese del 1977, infine lo 
Standard Contract Terms Act (AGB-Gesetz) Tedesco del 
1976. Per una rassegna completa della legislazione in 
materia di clausole vessatorie nei paesi dell’Unione vedi: 
“ Relazione della Commissione sull’applicazione della 
direttiva 93/13/CEE del consiglio del 5 aprile 1993 
concernente le clausole abusive nei contratti stipulati con i 
consumatori”, COM (2000) 248 definitivo, allegato 1, p.38, 
reperibile in Internet al sito: 
http://www.europa.eu.int/comm/consumers/policy/developme
nts/unfa_cont_term/index_en.html. 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 15
paese si è giunti solo con la legge 6/2/96 n°52 
art.25, con cui l’Italia ha attuato la direttiva CEE 
93/13. 
Il legislatore comunitario, nel redigere la direttiva 
appena citata, ha largamente attinto a queste 
esperienze normative e in special modo a quella 
tedesca, essendo ritenuta l’AGB-Gesetz come 
principale fonte di ispirazione della direttiva 
stessa.
14
 
 
 
3. Il consumerismo
15
 
 
L’esigenza di tutelare il consumatore è nata come 
conseguenza degli eccessi del marketing operativo 
                                                 
14
 DI MARZIO, Clausole vessatorie nel contratto tra professionista e 
consumatore, prime riflessioni sulla previsione generale di vessatorietà, in 
Giust. Civ. 1996, II, p.522 
15
 LAMBIN, Marketing strategico, Milano, 1996, p.41 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 16
e in particolar modo delle pratiche di marketing 
selvaggio. 
Per marketing operativo, si intende l’insieme delle 
strategie di vendita e di informazione messe a 
punto dalle imprese al fine di far conoscere ai 
potenziali acquirenti il prodotto e valorizzarne le 
qualità distintive, riducendo nello stesso tempo i 
costi del marketing stesso.
16
 
Per marketing selvaggio, si intendono quelle 
pratiche di marketing operativo mirate a piegare la 
domanda alle esigenze dell’offerta, invece di 
adattare l’offerta alle attese della domanda (ossia 
ai bisogni dei consumatori).
17
E’ utile fare alcuni 
esempi pratici di marketing selvaggio (o 
manipolatorio) tra i più frequenti nella pratica del 
commercio, perché è su questi comportamenti che 
                                                 
16
 LAMBIN, op. cit., p.5. 
17
 LAMBIN, op. cit., p.18. 
I – LA TUTELA DEL CONSUMATORE 
 17
maggiormente si è concentrato l’intervento dei 
pubblici poteri: 
• Offerta di prodotti difettosi o pericolosi 
• Esagerazione del contenuto apparente del prodotto 
attraverso il design della confezione 
• Ricorso a pratiche fraudolente in materia di prezzi e 
di politiche di sconto. 
• Ricorso a metodi promozionali che sfruttano 
l’impulsività dei consumatori. 
• Esagerazione delle qualità di un prodotto o di una 
marca attraverso la pubblicità. 
• Sfruttamento delle ansie e delle sofferenze dei 
consumatori attraverso la pubblicità. 
• Incoraggiamento a un superconsumo attraverso la 
vendita forzata o la vendita sotto pressione.
18
 
 
 
Com’è stato acutamente osservato, “il 
consumerismo è rivelatore di un fenomeno di 
                                                 
18
 Vedi nota prec.