Limitazioni statutarie alla circolazione delle azioni

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Il presupposto di questo criterio distintivo è la considerazione 
dell’azione in quello, tra i significati ad essa attribuiti, più 
esteriore ed appariscente, ovvero nella sua accezione di titolo 
azionario, e cioè il documento che incorpora la posizione di socio 
e che è destinato alla circolazione. 
La differenza tra azione e quota, nel sistema del codice, secondo 
un criterio letterale, risiederebbe, pertanto nel fatto che mentre 
nella società per azioni vi è un titolo circolante rappresentativo 
della quota di partecipazione, nella società a responsabilità 
limitata questo titolo circolante non c’è e non vi può essere. 
Tuttavia, pur essendo, questo dell’azione come titolo azionario, 
l’aspetto più appariscente, non sembra potersi configurare come il 
carattere essenziale che la contraddistingue dalla quota. Infatti, 
ad opera di una disposizione legislativa coeva al codice civile, 
l’art. 5 R.D. 29 marzo 1942 n. 239, è attribuita alla società per 
azioni la facoltà di deliberare che non si attribuiscano ai soci i 
titoli delle azioni, evidenziandosi così il carattere solo 
eventuale e facoltativo di tale emissione con la conseguenza che 
la ricerca degli elementi caratterizzanti le azioni e le quote 
vanno ricercati altrove. 
A ben vedere, un elemento discriminante tra quota e azione si 
ravvisa nel diverso criterio in cui può essere suddiviso il 
capitale sociale. La quota è il risultato di una suddivisione del 
capitale sociale in conseguenza di una pluralità di soci. Cosicché 
ciascun socio avrà una quota di partecipazione e la parte che 
ciascuno di essi ha nel capitale viene unitariamente considerata, 
essendo unico il soggetto al quale i poteri e i diritti inerenti 
alla parte di capitale fanno capo. 
La quota, quindi, esprime la partecipazione di un socio nella sua 
globalità e la posizione concreta di questo nella società e, 
inoltre, facendo capo ad un'unica persona presenta la 
caratteristica di essere unitaria . Dal carattere unitario della 
quota afferente a ciascun socio discende l’unitarietà del rapporto 
socio – società con la conseguenza che le vicende relative a 
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questo rapporto riguardano la posizione di socio nella sua 
interezza. 
La suddivisione del capitale sociale, tuttavia, può operarsi anche 
secondo un diverso criterio ossia prescindendo completamente dalle 
persone dei soci ed essere attuata astrattamente nell’atto 
costituivo sulla base di un’operazione aritmetica. Si opera così 
una suddivisione del capitale, fin dall’inizio, in tante parti che 
costituiscono ciascuna, in sé e per sé un complesso unitario di 
diritti e di poteri. Queste parti sono le azioni. 
L’azione, pertanto, non è la partecipazione sociale intesa come 
posizione complessiva del socio nei confronti della società e 
degli altri soci, ma piuttosto l’unità di misura della 
partecipazione stessa. Più precisamente, un quantum minimo di 
partecipazione, conseguente alla suddivisione statutaria del 
capitale sociale in un numero predeterminato di unità del tutto 
identiche. Ognuna di queste parti racchiude, ridotto ai minimi 
termini, e pertanto non ulteriormente frazionabile, quel complesso 
di posizioni attive e passive in cui si articola la partecipazione 
sociale . 
In sintesi si può dire che le azioni sono il risultato di una 
suddivisione del capitale secondo un criterio astratto – 
matematico prefissato ex ante nello stesso atto costitutivo; tutto 
ciò a prescindere dalla variazione delle persone e del numero dei 
soci. 
La quota, invece, consegue ad una divisione del capitale riferita 
al numero dei soci. Ne discende che le quote possono essere di 
diverso ammontare e possono variare nel numero e di entità per 
tutto il corso del rapporto di società in relazione alle 
modificazioni quantitative del corpo sociale. 
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La differenza essenziale tra quota e azione, possiamo ora 
affermare, si ravvisa nel loro diverso determinarsi in relazione 
alla persona del socio: la prima "deriva" dalla posizione del 
socio, la seconda ne astrae completamente. Tutto ciò spiega la 
ragione per cui il codice stabilisce l’impossibilità per la prima 
e la possibilità, anzi la normalità, per la seconda di essere 
rappresentate da un documento circolante.  
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2. L’azione nelle sue accezioni terminologiche. 
Analizzata una prima specificazione dell’azione rispetto alla 
quota, è possibile proseguire l’indagine sui suoi caratteri 
specifici partendo dalla considerazione secondo la quale il 
termine azione sottende ad una triplice accezione concettuale, 
intendendosi infatti, nel linguaggio del legislatore e degli 
operatori, con tale espressione: 
a. una parte del capitale sociale;  
b. un complesso unitario di poteri (la partecipazione);  
c. un documento che incorpora la partecipazione.  
Analizziamo, ora, il primo di questi. 
2.1. L’azione come parte del capitale sociale e il principio di 
uniformità. 
La parte del capitale sociale che l’azione rappresenta costituisce 
il valore nominale della stessa, determinato sulla base dell’atto 
costitutivo. Tale valore nominale essendo il risultato, come si è 
visto, di un’operazione aritmetica, deve essere uguale per tutte 
le azioni.  
Il valore nominale si pone quindi quale connotato essenziale e 
tipico dell’azione, strettamente correlato al capitale sociale, 
nel senso che la somma del valore delle singole azioni deve 
corrispondere all’entità del capitale sociale. 
Questo principio è testualmente affermato nell’art. 2348 c.c. 
primo comma, ove si stabilisce: "le azioni devono essere di uguale 
valore e conferiscono ai possessori uguali diritti", e viene 
generalmente denominato principio di uniformità. 
Il principio di uniformità assolve, in primo luogo una funzione 
essenziale dal punto di vista patrimoniale. Individua, infatti, 
l’importo minimo del conferimento del socio, pertanto, essendo 
vietata l’emissione di azioni per un importo inferiore, ai sensi 
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dell’art. 2346 c.c., fornisce al contempo uno strumento di 
salvaguardia dell’integrità del capitale stesso. 
In secondo luogo l’azione, intesa come minimo statutario di 
partecipazione è assunta quale unità di misura di quei diritti 
inerenti alla partecipazione i quali, per loro natura, sono 
suscettibili di esercizio in misura quantitativamente diversa; 
basti pensare ad esempio, alla partecipazione agli utili, alla 
ripartizione del patrimonio sociale in fase di liquidazione e al 
diritto di voto per i quali, le discipline dettate dagli artt. 
2350 e 2351 c.c. non possono che fondarsi sul presupposto di una 
uniformità del valore nominale. Proprio quest’ultimo aspetto può 
fornirci più chiaramente la ragione del principio di uguaglianza 
del valore nominale delle azioni poiché, "se tali diritti vengono 
riconosciuti, in base alla somma delle azioni possedute, diviene 
logicamente imprescindibile l’esigenza che vi sia omogeneità dei 
dati da sommare". 
2.2. L’azione come complesso unitario di poteri. Princìpi di 
indivisibilità e di inscindibilità delle azioni. 
L’azione rappresenta il risultato di una decisione organizzativa 
della società che, come si è visto, in essa stabilisce l’unità 
elementare dell’organizzazione societaria alla quale corrisponde 
un complesso unitario di diritti e poteri. Come tale, l’azione è 
indivisibile e pure indivisibili sono le posizioni soggettive che 
alla stessa sono inerenti. 
L’art. 2347 c.c., primo periodo, afferma espressamente questo 
principio presupponendo la valenza organizzativa che assume la 
predisposizione di partecipazioni - tipo; con la conseguenza che 
la loro eventuale divisione o frazionamento possono conseguire 
solamente ad una modifica statutaria. 
In caso di comproprietà di azioni l’art. 2347 c.c. detta una 
disciplina che si preoccupa di evitare il frazionamento delle 
posizioni sociali assicurando che ne rimanga unitario il loro 
esercizio. Questo articolo, infatti, impone, con riferimento agli 
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aspetti attivi della partecipazione, che "i diritti dei 
comproprietari devono essere esercitati da un rappresentante 
comune" e , in relazione agli aspetti passivi, che le 
comunicazioni e le dichiarazioni fatte dalla società, in mancanza 
del rappresentante comune, ad uno dei comproprietari, sono 
efficaci nei confronti di tutti. 
Da ciò si desume un ulteriore connotato dell’azione quello della 
c.d. inscindibilità ossia l’impossibilità di scomporre le varie 
posizioni giuridiche che la partecipazione azionaria riassume e di 
una loro attribuzione a soggetti diversi. 
Spesso i concetti di indivisibilità e inscindibilità sono stati 
considerati come due manifestazioni di un medesimo modo di essere, 
tralasciando, tuttavia di evidenziare le peculiarità che le 
qualificano come due profili sostanzialmente diversi e 
inconfondibili. 
Possiamo notare, infatti, come la indivisibilità consegua ad una 
scelta organizzativa per la quale con le azioni si individuano 
preventivamente le partecipazioni- tipo le cui imputazioni 
soggettive permettono di misurare quantitativamente la 
partecipazione del socio. La inscindibilità, invece, attiene ai 
rapporti reciproci tra i diritti dei soci e prospetta il problema 
se, posto che questi diritti assolvano una funzione unitaria, sia 
ammissibile l’eventualità che la loro titolarità si articoli tra 
soggetti diversi. Il principio di inscindibilità riguarda, perciò, 
questioni di generale connotazione della partecipazione azionaria 
che si sottraggono anche all’autonomia statutaria, mentre il 
principio di indivisibilità, imponendosi solamente ai soci, non 
impedirebbe una modifica dell’atto costitutivo volta al 
frazionamento delle azioni. 
Una trattazione non eccessivamente superficiale del tema 
dell’inscindibilità implica considerazioni di carattere generale 
sulla partecipazione sociale in cui la varietà e la complessità 
dei problemi che si generano non pare opportuno trattare in questa 
sede che ha carattere necessariamente introduttivo.