Il matrimonio nell’ordinamento dello Ius Ecclesia, e la comparazione con l’ordinamento italiano aspetti storici, sistematici e processuali.

Introduzione.
La mia tesi presenta la complessità dell’istituto del matrimonio, ho 
cercato di dare piccole risposte oggettive sul merito di taluni aspetti 
terminologici e scientifici determinando il vero denotato dato, dalla storia o 
dalle scienze cognitive. Alla fine ciò che importa e che si comprende è che 
un processo, altro non è che un fatto umano composto di pluralità di 
discipline che lo arricchiscono sotto tutti i più svariati profili, così come il 
matrimonio è un fatto umano intriso di sacralità e spiritualità, comunione, 
unione, solidarietà, come citano i verba de praesenti in questo caso di 
specie. Il matrimonio, deve essere inteso in senso di solidarietà 
patrimoniale, morale relative alla sofferenza e alla malattia, il matrimonio 
canonico come la figura all’interno della quale si manifesta la trinità divina 
e la copula perfecta tra uomo-donna-Dio, quale sintesi di fede sacramento e 
prole. La sua validità si fonda sul consenso, rispetto della legge divina 
armonizzata con la legge umana e le convenzioni sociali, dove l’istituto 
degli impedimenti, ad esempio entrano su tale scenario per un fine 
squisitamente di tutela della vita umana. Quindi per rispondere 
positivamente ad esigenze di tutela della vita e della salute della persona, 
inteso anche in riferimento a due principi fondamentali descritti come 
tutelati dagli stessi diritti umani, poco o nulla in questo caso di specie hanno 
a che vedere con problemi di tipo razziale o lo status sociale, ma molto con 
la tutela dell’integrità psico-fisico della persona. La vita verginale viene 
sempre preferita in assenza di matrimonio e non è sempre intesa in senso 
monacale o sacramentale del termine poiché altro istituto, e si predilige la 
monogamia, per prevenzione dalla commixtio sanguinis. Per la Patristica è 
preferibile tutelare il più possibile la donna o i nubendi immaturi per 
l’integrità della qualità del sostrato biologico rispetto ad alcune tesi 
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adopzionistiche, si tutela il minore, proprio per tutelare la libertà morale 
della sessualità e l’integrità psico-fisica. Il vincolo del matrimonio è 
indissolubile fino a separazione, sopraggiunta per adulterio femminile o 
maschile. Si ribadisce la condanna della poligamia. Per avere delle pretese 
su un'altra persona, ci vuole una vera e propria unione carnale o 
compresenza, tutto il resto potrebbe essere interpretata come una violenza 
privata sulla persona, perché non permette ad esempio la sua spontanea 
autodeterminazione, posto che nel caso in cui ciò di norma si verifica dentro 
il matrimonio o prima, può essere causa dello scioglimento di detto vincolo. 
Per tutti coloro che in realtà hanno ricevuto il sacramento del battesimo, 
comunione, cresima, il fidanzamento è sempre quella richiesta ufficiale di 
matrimonio che intercorre dal giorno della proposta al giorno del 
matrimonio il resto non fa titolo, non si possono avanzare alcun tipo di 
pretese. Non esiste un’inaccessibilità al matrimonio per ineguaglianza 
sociale, per il cristianesimo cattolico siamo tutti figli di Dio, in quanto tali 
tutti uguali. Il sacramento in sé, è uno strumento divino di redenzione nella 
ratio peccati finalizzata alla salus animae, per cui vi rientra il matrimonio, 
che  eccezionalmente si armonizza l’età di 16 anni per i minorenni 
emancipati autorizzandoli a compiere atti di ordinaria amministrazione e 
subordinando loro al compimento degli atti di straordinaria amministrazione 
come prescritto dalla legge a 18 anni. Ufficialmente è ammesso al 
matrimonio il nubendo che abbia compiuto il 18 anno di età e quindi abbia 
maturato la capacità d’agire, anche se trattiamo in questa sede solo il caso 
del matrimonio sacramento e negozio morale, proprio per il suo valore di 
negozio giuridico. Considerando che il percorso parte dagli elementi storici 
che vede e descrive l’interpolazione giuridica tra il diritto romano e 
canonico, fino a giungere all’attuale situazione giuridica dove il diritto 
italiano trova fondamento su una base legalmente costituita del diritto 
francese, es. la proprietà rimodellato si dice alla luce della scoperta del 
codice palinsesto il manoscritto di Verona, che porto alla luce la 
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tripartizione della codificazione di Gaio, concetti di diritto tedesco es. il 
negozio e l’astrazione processuale della causa, elementi americani, mentre 
anche dalla Costituzione italiana sancito dall’art. 2, traspare l’assunzione 
della filosofia antropologica personalista già largamente usata nelle cause di 
diritto canonico.                                         
                                                                      Marianna Petrotta.
                                                   
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CAPITOLO I
PROFILO STORICO E AMMINISTRATIVO NEL MATRIMONIO 
DI DIRITTO CANONICO E CIVILE, ELEMENTI, PROFILI STORICI, 
PROFILI NORMATIVI
1. Elementi analogici o differenze tra i matrimoni precristiani dell’età 
classica greca e i tipi di rito matrimoniale nelle istituzioni del diritto 
romano, excursus sui matrimoni delle popolazioni del mediterraneo.
L’elemento e le caratteristiche essenziali del matrimonio dell’età 
precristiana greca l’engye = ἐγγύη [-ης, ἡ] è l’unione tra un uomo e una 
donna, e costituiva un atto sociale, che vedeva l’impegno di due individui ed 
impegnava due case in un’alleanza. L’uomo e la donna venivano legati in un 
accordo reciproco, solenne, pubblico e suggellato alla presenza di testimoni 
che possono farsene garanti. Demostene scriveva al tempo, che la prole 
riconosciuta legittima era solo quella generata da donna accordata con 
engye. Indipendentemente da ciò, se non ricorrevano anche altri elementi, 
l’accordo in sé e per sé non era costitutivo del matrimonio, costituiva solo 
una parte del corollario giuridico accordo necessario ma condizione non 
sufficiente, ad esprimere la stessa condizione assiomatica o teorema. 
L’engye da sola non produce conseguenze giuridiche e non produceva gli 
effetti, se il legame non era coronato dalla coabitazione, e dalla prole. La 
fanciulla veniva data ad un kyrios, che si occupava di trovare un marito per 
ella. Il trasferimento di tale carattere, aveva alcuna natura assoluta, poiché le 
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donne non spezzavano il loro rapporto d’origine con la famiglia, valeva per 
la durata della coabitazione e la procreazione dei figli. Alla consegna della 
fanciulla era poi associata una dote, ad indicare la legittimità e che la 
giovane era stata ammessa nella famiglia del marito. La dote era costituita 
da beni mobili, era stabilita davanti a testimoni, consegnata al marito, non 
smetteva di seguire la moglie, continuando a costituire un legame con la 
famiglia d’origine. Se si rompeva il matrimonio la dote seguiva la giovane, 
e rimaneva anche a disposizione per un eventuale nuovo matrimonio. La 
dote è un’alleanza tra due famiglie. Se si rompeva il matrimonio, la dote 
veniva restituita alla donna, e poteva riutilizzarla per le seconde nozze. 
Circa l’espressione linguistica, gli usi linguistici sono ugualmente 
significanti. La moglie poteva essere acquistata con bovini, con la conquista 
delle armi in pugno in una spedizione di guerra, rapendola in una razzia, o in 
un'impresa piratesca. Le donne avevano uno statuto che definiva il loro 
status giuridico e la libertà. Erano poste secondo una regola gerarchica che 
rendeva quasi impossibile esemplificare le funzioni attribuite alle varie 
donne, con il dibattito sulla monogamia o poligamia. Il matrimonio greco 
prevedeva una triplicità di funzioni: 1) l’unione matrimoniale favoriva la 
possibilità di avere infinità di fedeli che potessero lodare i loro Dei, 2) lo 
Stato poteva trarre un vantaggio ad avere pluralità di cittadini pronti a 
difenderlo, 3) la conservazione della stirpe. In più se la persona era di nobili 
natali potevano costituire fonte di accordo per una nuova alleanza politico-
militare, strategica commerciale. Il mese preferito dai Greci per celebrare il 
matrimonio era il mese di Gamelione corrispondente al nostro mese di 
gennaio, durante l’unione gli sposi invocavano la protezione del Dio 
Imeneo. Per quanto riguarda i Romani il matrimonio come rito in sé era 
consentito tra persone della stessa classe sociale, tale distinzioni di classe 
viene abolita dalla Lex Canuleia del 445 a. C. che promulgata sotto 
Caracalla permise ai patrizi di sposare i plebei. La donna romana viveva in 
modo più libero, una condizione civile che le permetteva di vivere più libera 
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della donna greca, poteva uscire sola, frequentare le amiche in mancanza del 
marito, partecipare ai banchetti pubblici con il marito e rientrare a casa 
molto tardi. Era reputata sui iuris, se era liberata dalla potestà del padre, 
l’acquisto della mano la rendeva alienis iuris ovvero sottoposta alla potestà 
maritale, diversamente diveniva schiava soggetta al potere del padrone, con 
limitata capacità d’agire indipendentemente dall’età e sottoposta a tutela. 
Nei confronti della propria dote acquisiva il diritto di usufrutto. 
Linguisticamente si esprimevano con le seguenti locuzioni, nupta cum manu 
sintetizzava il concetto di donna accettata dalla famiglia del marito; nupta 
sine manu il concetto di donna che rimaneva presso la famiglia di origine. I 
tipi di matrimonio che si potevano contrarre nell’antica Roma erano tre: la 
confaerratio, che aveva carattere prevalentemente religioso, si concretizzava 
nell’offerta di una focaccia di farro alla presenza del Pontefice Massimo del 
flamine diale sacerdote addetto al culto di Giove e 10 testimoni. La 
coëmptio, che consisteva nella simulazione di una sorta di compravendita 
avente ad oggetto la moglie e come acquirente il marito. L’usus basato cioè 
sulla convivenza ininterrotta per almeno un anno, tra marito e moglie sotto 
lo stesso tetto. Il matrimonio sine manu, che si fa risalire al periodo finale 
della libera res publicae, diffuso in epoca imperiale, era un semplice 
matrimonio basato sullo scambio del semplice consenso maritalis affectio, 
in cui la donna conservava i propri diritti successivi vista che restava sotto la 
patria potestà del padre. I romani per superstizione legata alle calende, alle 
idi, preferivano sposarsi nella seconda metà del mese di giugno perché era 
fas, varcata la soglia gli sposi invocavano il Dio Talassio. La donna veniva 
introdotta in casa, il marito le chiedeva quale fosse il suo nome, se la donna 
rispondeva: “Ubi tu Caius ego Caia, attestava il valore del legame, legando 
il proprio destino a quello dello sposo. Sul contenuto del matrimonio 
ricadevano varie leggi, quali: Lex Iulia de adulteriis 18 a. C., che perseguiva 
come crimine contro il buon costume, ogni sorta di unione extra 
matrimoniale, sia nella forma generica dello stuprum, che nella sua forma 
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specifica di adulterio stuprum su donna sposata e d’incestum (stuprum con 
parenti e affini). La Lex Iulia de maritandibus ordinibus che unitamente alla 
Lex Papia Poppea (9 d. C.), perseguì il fine di combattere la diminuzione 
dei matrimoni e delle nascite, stabilendo che gli uomini si dovevano sposare 
in un’età compresa tra i 25 e i 60 anni, le donne tra i 20 e i 50 anni, pena 
talune limitazioni sui propri diritti successori e l’esclusione dalla 
partecipazione ai giochi pubblici. A Roma sin dai tempi più antichi il 
matrimonio godeva di grande importanza sociale, la legge gli attribuiva 
grande importanza legale accordando ad esso infinita tutela giuridica, poiché 
era quello strumento che forniva nuovi cives utili alla difesa dei confini 
della patria. Similmente sia presso la civiltà greca fonte storica Demostene, 
che presso la civiltà giudaica Bibbia Deuteronomio 25, 5-10, Libro Levitico 
25 Wayqrà, Libro dei Numeri 36,29 fonte da cui si deduce la linea familiare 
legale di Gesù da quella reale, vigeva il principio che le vedove e le figlie 
potevano essere accolte o maritate ad un membro della stessa famiglia, 
anche se di base la legge ebraica reputava già al tempo incestuosi i 
matrimoni tra consanguinei, ma non presso i pagani. Presso i greci potevano 
essere unite con il padre, il fratello consanguineo, il nonno, il nipote con il 
fine di non disperdere il legame familiare, presso gli ebrei per la successione 
sui beni o della conduzione dell’impresa familiare. La norma era valida solo 
in caso di coabitazione tra i consanguinei, che non differisce molto nei 
tempi successivi perché anche se con delle piccole differenze tutti i tipi di 
famiglia diverranno centro portatore di interessi commerciali ed economici. 
Tale usanza era in uso sin dall’antichità anche presso gli indiani con 
l’istituto del niyoga, esiste tutt’oggi presso le popolazioni oceaniche e 
Ciucki, fu praticato in maniera pressappoco similare dalla Dinastia dei 
Tudor. Alcuni degli elementi che hanno in comune, sin dal periodo arcaico 
sono: il velo che indossava la sposa che potevano o meno differire per 
colore, il consenso, la coabitazione, le doti, la quantità di soldati data alla 
patria per la difesa dei confini, l’aumento dei fedeli che potevano adorare 
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Divinità, la continuità della stirpe. Le analogie si estendono alla grandezza 
della famiglia, alcuni pronunciavano verba solemnia così come noi oggi 
pronunciamo verba de praesenti, una famiglia grande poteva farsi portatrice 
di nuove alleanze politico-militari, strategie economiche, alleanza di guerra 
o di pace, contempla la numerosità dei fedeli per la devozione o venerazione 
degli Dei o Dio, interessi patrimoniali, commerciali, conservazione della 
stirpe. Le differenze consistono nel fatto che non tutte le società e 
popolazioni si relazionavano allo stesso modo con la libertà della donna, le 
società erano prevalentemente patriarcali in senso sociologico e finalizzate: 
1) all’aumento dei fedeli e alla venerazione di Dio, 2) alla prosecuzione 
della vita per la prole, 3) all’aumento di uomini da impiegare per la difesa 
della patria, ma non tutte le loro strutture e funzioni riducevano e 
semplificavano le questioni sulle definizioni di poligamia o monogamia. 
2. Il profilo storico e caratteri essenziali del matrimonio nella Sacra 
Scrittura. 
Il matrimonio canonico, regola la vita ed il comportamento dei fedeli 
cristiani. Molti Testi del Nuovo Testamento contengono indicazioni valide 
per la formazione di una futura disciplina e queste erano già di per sé 
sufficienti a guidare le comunità dell’era apostolica. I Testi canonici dei 
primi Concili, desumevano i canoni dalle Scritture e dai testi dei Padri 
fondatori della Chiesa, usando tali indicazioni come strumento per formare 
regole di condotta da proporre alla comunità cristiana, la lettera di San 
Ignazio D’Antiochia, è il testo che ha contribuito alla formazione del 
concetto di presbiterio, la Διδαχή Apostolorum è stata considerata pietra 
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