Interdizione, amministrazione di sostegno e gestione d'impresa

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INTRODUZIONE 
 
 
La partecipazione di soggetti incapaci in impresa è argomento trattato dalla 
dottrina soprattutto nei manuali di volontaria giurisdizione e di diritto 
commerciale. I principali contributi teorici si soffermano sul tema spesso in 
maniera sbrigativa, rinviando ad altri lavori o non approfondendo le varie ipotesi 
in cui l’incapace può trovarsi nell’ambito della vita aziendale. Pochi sono i testi 
che discutono in modo ampio le implicazioni che una partecipazione in impresa, 
individuale o collettiva, comporta per l’incapace. Ancor meno sono le pronunce 
della giurisprudenza di legittimità e di merito sull’argomento. A questo si 
aggiunga una scarsa disciplina concretamente applicabile all’interdetto e al 
beneficiario dell’amministrazione di sostegno la quale si compone di pochi 
articoli, che riguardano principalmente la partecipazione ad un’impresa 
individuale preesiste o ad una società in nome collettivo. In tutti gli altri casi non 
espressamente disciplinati, si deve ricorrere allo strumento dell’interpretazione. 
Invero la dottrina non manca di opinioni in materia, che molto spesso sono 
contrastanti tra loro e non avvalorate da pronunce giurisprudenziali che ne diano 
autorevolezza.   
L’obbiettivo di questo lavoro è quindi fare chiarezza nell’articolato astrattismo 
tecnico e teorico che caratterizza la disciplina della partecipazione dell’interdetto
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e del beneficiario dell’amministrazione di sostegno ad un’impresa, esaminando le 
differenti posizioni dottrinali e giurisprudenziali, alla luce delle diverse ipotesi 
mosse nei capitoli seguenti, e aderendo di volta in volta agli orientamenti che sono 
ritenuti più ragionevoli, al fine di determinare se e come il rappresentante legale 
può gestire l’impresa o la quota societaria. A tal fine occorre fare una precisazione 
nella terminologia adottata. La dottrina, cosi come questo lavoro, si riferisce 
spesso all’interdetto come a quel soggetto che partecipa all’impresa o che può 
iniziare o meno nuove attività e società. Non si deve esser portati a pensare che sia 
quest’ultimo effettivamente a gestirla, o che sia sempre quest’ultimo ad avanzare 
l’ipotesi di iniziare una nuova impresa. L’interdizione, lo si vede 
successivamente, si applica quando il soggetto è affetto da una infermità mentale 
particolarmente grave, tale che difficilmente sarà in grado di discernere la realtà e 
di avere le facoltà mentali per prendere siffatte decisioni. Su tutto opera il 
meccanismo della rappresentanza legale: è il tutore in virtù dell’incarico 
conferitogli dal giudice che ha l’onere di agire nell’interesse dell’interdetto, anche 
nella gestione d’impresa, ove previsto.     
Stessa cosa non si può dire del beneficiario dell’amministrazione di sostengo, il 
quale è, fino a prova contraria, capace di agire. Il limite della sua capacità lo si 
riscontra unicamente nel decreto di nomina dell’amministratore di sostegno.   
Il metodo utilizzato per approcciare l’argomento divide la trattazione in tre 
capitoli. I primi due concernono l’imprenditore interdetto mentre l’ultimo si
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sofferma sul beneficiario dell’amministrazione di sostegno e la problematica 
dell’incapacità naturale in connessione alla partecipazione in un’impresa. 
 Due solo le ipotesi principali che vengono affrontate nella varie forme giuridiche 
in cui in incapace può partecipare. La prima, quella di un imprenditore cui la 
situazione d’incapacità sia sopravvenuta improvvisamente, per un incidente o una 
malattia non sospetta, da cui scaturisce il problema di comprendere il destino 
dell’impresa che gestiva o delle partecipazioni che egli deteneva in una società. 
La seconda ipotesi è invece relativa alla facoltà, per l’interdetto, di iniziare una 
nuova impresa o una nuova società. In tal senso, quello che si analizza è la 
necessità o meno del rappresentante legale dell’incapace di ottenere particolari 
autorizzazioni per continuare ovvero iniziare l’impresa e per compiere gli atti 
relativi alla sua gestione.  
Invero la dottrina e questo lavoro ruotano attorno alla necessità, laddove 
manchino delle disposizioni del legislatore, di comprendere se i negozi che 
l’incapace (o il rappresentante legale per lui) vuole concludere abbisognano o 
meno di un’autorizzazione dell’autorità giudiziaria per il loro compimento. 
Laddove quest’autorizzazione non è dovuta, opera la piena autonomia dei 
soggetti, e l’incapacità non determina particolari impedimenti.   
Nel primo capitolo si affronta la partecipazione dell’interdetto ad imprese 
individuali. Dopo un discorso generale sull’interdizione onde comprendere la 
procedura che porta un soggetto ad essere dichiarato completamente, o quasi
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completamente, incapace, ci si sofferma sulla problematica di continuare o 
iniziare imprese commerciali e agricole e a chi sia demandata la loro gestione. 
Per le imprese commerciali esiste la sola possibilità di continuare un’attività 
preesistente. Con preesistente s’intende un’azienda già avviata e funzionante da 
tempo. All’interdetto è, invece, preclusa la facoltà di iniziare una nuova impresa 
commerciale, in quanto l’autorizzazione al continuo si basa su una valutazione 
che il giudice tutelare deve effettuare ex art. 371, primo comma, numero 3, e 
secondo comma, c.c. Da questa deve emergere la convenienza e l’utilità evidente 
di continuare l’esercizio d’impresa ed essa si basa sulla proiezione futura di una 
serie di informazioni (andamento storico dell’impresa, capacità reddituale, il 
numero di clienti, l’indebitamento finanziario, l’entità del patrimonio e altri), che 
non si possono avere nel caso di una impresa di nuova costituzione, inficiando 
così qualsiasi possibilità di valutazione, e rendendo altamente rischioso investire i 
capitali dell’incapace in siffatta avventura.  
 L’interdetto è del tutto incapace di compiere qualsiasi atto; sotto questo profilo, 
quindi, la gestione dell’impresa è demandata principalmente al tutore, suo legale 
rappresentante. Nel secondo paragrafo si da ampio spazio a questa e ad altre 
ipotesi connesse: attribuzione tramite procura della gestione ad un soggetto terzo, 
quale un institore, ovvero affitto dell’azienda.  
Nella prima parte del quarto paragrafo ci si domanda se alla piccola impresa, data 
la sua minore rischiosità e vista l’esclusione dalla procedura fallimentare, sia
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applicabile la stessa disciplina dell’impresa commerciale. Si risponde che questa, 
anche se di piccole dimensioni, è pur sempre un’impresa commerciale, quindi ad 
essa si applica la medesima disciplina. Nella seconda parte si valuta l’opportunità 
di continuare, ma anche iniziare, una nuova impresa agricola, essendo considerata 
come impresa non commerciale. Si dimostra che per la sua gestione si deve 
ricorrere alla disciplina generale degli artt. 372 e seguenti del c.c. che obbligano il 
tutore a richiedere l’autorizzazione ogniqualvolta compie atti di straordinaria 
amministrazione inerenti la gestione agricola. Inoltre, si coordina quanto concluso 
con la riforma del d. lgs. 18 maggio 2001, n. 228, la quale ha assottigliato la 
differenza tra impresa agricola impresa commerciale stessa, in quanto alla prima 
sono riconosciute una serie di attività suscettibili di rafforzare l’aspetto industriale 
dell’agricoltore.  
Il secondo capitolo riguarda la partecipazione dell’incapace a società sia di 
persone che di capitali.  
In questo caso, stante sempre le due ipotesi di incapacità sopravvenuta (e la 
relativa problematica di continuazione del rapporto societario) e la possibilità di 
costituire una nuova società, la particolare forma giuridica adottata e la normativa 
ad essa applicabile apre tutta un’altra serie di ipotesi che vengono valutate di 
seguito. È il caso dello scioglimento del rapporto sociale per recesso volontario, 
esclusione o scioglimento della società, oppure dell’espressione del voto in 
assemblea o dell’assunzione della carica di amministratore.
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Il terzo capitolo si sofferma soprattutto sull’amministrazione di sostegno. Si è 
inserito nel lavoro quest’ultimo istituto di volontaria giurisdizione perché la sua 
elevata flessibilità lo rende, a mio avviso, uno strumento migliore in caso di 
gestione d’impresa, in quanto principio fondamentale della disciplina è quello di 
considerare l’imprenditore come generalmente  capace di agire. Al tredicesimo 
paragrafo, dopo un discorso generale sulla procedura per l’istituzione 
dell’amministrazione di sostegno e i compiti dell’amministratore di sostegno, si 
formulano diverse ipotesi in merito alla continuazione di un’impresa che il 
beneficiario esercitava prima dell’istituzione dell’amministrazione. Si vede come, 
applicando l’amministrazione di sostegno ad un ampio spettro di disabilità, vi è 
l’ipotesi, non troppo remota, che l’imprenditore possa continuare a gestire la sua 
impresa o  a partecipare ad una società senza che il rappresentante legale debba 
agire per suo conto. D’altro canto, all’imprenditore può essere anche riconosciuta 
l’incapacità di gestire l’impresa, e a tal fine spetta al giudice tutelare stabilire se e 
in che misura egli sarà assistito ovvero rappresentato dall’amministratore di 
sostegno. Al quattordicesimo paragrafo si tratta la partecipazione del beneficiario 
alle società di persone e capitali. Mentre al quindicesimo si esamina la 
giurisprudenza prevalente a sostegno delle ipotesi raggiunte.   
Nel diciassettesimo paragrafo si valuta l’opportunità, espressa anche dalla recente 
dottrina e giurisprudenza, di affiancare all’amministrazione di sostegno un trust 
interno autodestinato, ove disponente e beneficiario coincidono. Quest’istituto di
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origine anglosassone e di diritto straniero ben si adatta all’esigenza di tutela del 
patrimonio dell’incapace, a maggior ragione quando al suo interno vi sia 
un’impresa. Il trust, data la sua flessibilità, permette di demandare 
l’amministrazione dell’azienda al trustee, soggetto che, a seconda dei casi, può 
essere un terzo ovvero lo stesso amministratore di sostegno. La sua applicazione 
in connessione all’amministrazione, però, non è esente da criticità. Esse 
rappresentano un motivo di scontro con la disciplina presente nel nostro codice 
civile, e sono esaminate affiancandole alle proposte della dottrina per, se non 
aggirarle, renderle più conformi al nostro ordinamento.  
Nella fine del terzo capitolo si esamina anche l’incapacità naturale e la relativa 
problematica connessa all’attribuzione dell’attività d’impresa all’imprenditore 
quand’egli è incapace di intendere e di volere. Tale aspetto assume particolare 
rilevanza quando il titolare dell’impresa, sebbene molto anziano, manchi di 
effettuare un passaggio generazionale. Da qui l’ipotesi che taluni atti che pone in 
essere, possono essere frutto di un distorno discernimento della realtà dato dall’età 
avanzata, per i quali gli eredi o aventi causa possono agire per chiederne 
l’annullamento a norma dell’art. 428 c.c., previa valutazione dello stato 
d’incapacità del soggetto. Preliminarmente a ciò si ragiona sull’esistenza o meno 
di un’incapacità naturale protratta e duratura nel tempo, tale che l’intera gestione 
d’impresa ne sia inficiata. 
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CAPITOLO I 
 
ESERCIZIO DI UNA IMPRESA INDIVIDUALE  
 
 
Sommario: 1. L’interdizione in generale – 2. Gestione del tutore di una impresa 
commerciale preesistente – 3. Inizio di una impresa commerciale ex novo – 4. 
Impresa non commerciale e l’impresa agricola.  
 
 
1. L’INTERDIZIONE IN GENERALE 
  
Un soggetto acquisisce la capacità all’esercizio di un’impresa con la piena 
capacità d’agire, ossia al compimento del diciottesimo anno d’età.  
Quando si è pienamente capaci di agire non s’incontra nessun limite nel compiere 
un qualsiasi atto di straordinaria amministrazione, ivi compresa la possibilità di 
iniziare una nuova impresa o continuarne una già esistente. Cosa che non si può 
dire quando si perde questa capacità (tra le altre cause) con una dichiarazione 
d’interdizione conseguente un’infermità di mente sopravvenuta e tale da non 
permettere al soggetto di provvedere a se stesso, come espresso dall’art. 414 c.c.
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Si distingue l’interdizione giudiziale
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, pronunciata da un giudice, dall’interdizione 
legale. Quest’ultima è prevista dagli artt. 32 e 33 del codice penale e opera ex lege 
senza bisogno di alcun giudizio. Differentemente dall’interdizione giudiziale, 
quella legale non ha lo scopo di tutelare l’interdetto, bensì è una pena accessoria 
per chi ha compiuto reati dolosi di gravità tale da comportare una reclusione 
superiore ai cinque anni. In questo lavoro si prende in considerazione unicamente 
l’interdizione giudiziale
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, e si affrontano varie ipotesi nelle quali l’interdetto vuole 
iniziare o continuare un’impresa.  
L’interdizione giudiziale è uno strumento di protezione diretto a particolari 
soggetti, che si trovano in “condizioni di abituale infermità di mente che li rende 
incapaci di provvedere ai propri interessi”
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, volto a privarli della capacità d’agire. 
All'interdizione si ricorre nei casi più gravi, perché l'interdetto perde di regola 
totalmente la capacità di agire, tanto che per compiere qualsiasi atto, eccettuati 
quelli cd. personalissimi, dovrà essere rappresentato (o tal volta assistito) da un 
tutore.  
Il soggetto che può essere interdetto è individuato dell’art. 414 c.c. nel minore 
emancipato e nel maggiore d’età. Condizione per essere dichiarato interdetto è 
                                                           
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 Per l’interdizione si possono vedere tra gli altri: A. PELLECCHIA, Separazione, divorzio, 
interdizione e inabilitazione, Giuffrè editore, Milano, 2008; I. CORDA, Amministrazione di 
sostegno, interdizione, inabilitazione. Questioni processuali, Giuffrè editore, Milano, 2010; S. DE 
FRANCO, A. CRESCENZI, S. M. TERESA, Il procedimento di interdizione, inabilitazione e 
amministrazione di sostegno, Giuffrè editore, Milano, 2011.   
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 Come si dirà successivamente al § 2, quanto nel proseguo affermato, si può dire anche per 
l’interdetto legale.  
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 Art. 414, primo comma, c.c.