I takeover e i nuovi orizzonti delle tecniche di difesa: il caso Parmalat

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 CAPITOLO I 
 
Offerta Pubblica di Acquisto 
 
 
INTRODUZIONE 
 
I prodotti finanziari sono beni dei quali il pubblico di risparmiatori, il più delle 
volte, non possiede un‟opportuna conoscenza sicché, le relative negoziazioni 
avvengono, nella maggior parte dei casi, in condizioni di asimmetria 
informativa. La fisiologica opacità dei prodotti finanziari fa sì che si renda 
indispensabile non solo assicurare un‟adeguata comprensione degli stessi da 
parte degli investitori al dettaglio
1
 ma che si configurino, da parte del 
legislatore, le modalità di tutela dei risparmiatori.  
                                                           
1
 La direttiva MiFid distingue tra clienti professionali e al dettaglio dove la caratterizzazione di  
cliente al dettaglio" (retail) è di tipo residuale in quanto tale categoria di clienti è costituita da 
tutti coloro che non sono "clienti professionali", né "controparti qualificate. Il cliente retail è 
dunque colui possiede una minore esperienza e competenza in materia di investimenti e 
necessitano, quindi, del livello di tutela maggiore, sia in fase precontrattuale, sia nella fase della 
prestazione dei servizi di investimento. Con i termini “clienti professionali” e “le controparti 
qualificate” si indica quella categoria di clienti che possiede l‟esperienza, le conoscenze e la 
competenza necessarie per prendere consapevolmente le proprie decisioni in materia di 
investimenti e per valutare correttamente i rischi che assumono. I clienti professionali 
necessitano, quindi, di un livello di protezione intermedio, essendo prevista, una parziale 
esenzione dall‟applicazione delle regole di condotta nei rapporti tra intermediari e clienti
10 
 
 
La necessità di tutelare i risparmiatori e l‟esigenza di assicurare che, attraverso 
il mercato mobiliare, si giunga a un‟allocazione “ottima” del risparmio ha 
indotto la normativa europea e, di conseguenza, quella italiana a subire 
profonde modifiche. Si sono succedute negli anni molteplici leggi come la 216 
che nel 1974 istituì la Consob, organo di vigilanza sulle società quotate in Borsa 
e sui Fondi Mobiliari, la quale si è vista estendere nel tempo le sue funzioni, in 
relazione sia all'esigenza di ampliare l'ambito della tutela del risparmio sia al 
progressivo evolversi del mercato finanziario e della legislazione in materia
2
, la 
                                                                                                                                                                          
professionali. Per le controparti qualificate il livello di protezione è più basso solo per la 
prestazione di servizi di ricezione e trasmissione di ordini, negoziazione per conto proprio o 
esecuzione di ordini. Francesco Del Bene, Strumenti finanziari e regole MIFID. Compliance, 
autorità di vigilanza e conflitti di interesse, Wolters Kluwer Italia, 2009, pp 227-229 
2
 Le funzioni della CONSOB si possono dividere in tre macrocategorie: 
 Controllo di trasparenza della proprietà e sui prodotti finanziari al fine di assicurare 
un grado di informazione tale che i risparmiatori posseggano tutti i dati necessari a 
effettuare e gestire i propri investimenti in modo consapevole, sicché la Consob: 
 ha il compito di regolamentare la prestazione dei servizi di investimento, di 
disciplinare gli obblighi informativi delle società quotate e le offerte al pubblico 
di strumenti finanziari;  
 poteri autorizzativi per la pubblicazione dei prospetti informativi relativi a 
offerte pubbliche di vendita (OPV) e dei documenti d'offerta concernenti offerte 
pubbliche di acquisto(OPA) 
  poteri autorizzativi per‟esercizio dei mercati regolamentati e per le iscrizioni 
agli Albi di Intermediari,Promotori Finanziari e Società di Revisione. 
 
 Controllo di correttezza dei comportamenti degli intermediari e dei promotori finanziari  
e nell‟attività di vigilanza sulle società di gestione dei mercati ha la funzione di: 
 emanare norme dirette a proteggere l'investitore da comportamenti scorretti 
che possano provocare un danno patrimoniale; 
 sanzionare i soggetti vigilati, direttamente o formulando una proposta al 
Ministero dell'Economia e delle Finanze.
11 
 
legge del 1991 che istituì le Sim nel piano di Riforma delle Borse, nel 1992 la 
legge sull‟offerta pubblica di acquisto (l„OPA) e la disciplina delle offerte 
pubbliche di vendita (Opv) o di scambio (Ops). La legge Draghi, nata dal 
recepimento della legge comunitaria del 1994 che delegò il Governo di emanare 
entro il febbraio 1998 un Testo Unico delle norme in tema di intermediari e 
mercati finanziari e mobiliari, produsse il Decreto legislativo 24 febbraio 1998, 
n. 58, ovvero il Testo unico delle disposizioni in materia di intermediazione 
finanziaria. Il Testo Unico aveva il compito di risolvere le controversie in 
termini di coordinamento e di armonizzazione delle diverse discipline che fino 
ad allora avevano regolato il mercato mobiliare. Il Tuf ha interessato molteplici 
aspetti, quali la modifica della disciplina relativa alle società con azioni quotate 
sui mercati regolamentati e l‟introduzione di norme che rafforzassero la tutela 
del risparmio e degli azionisti di minoranza in materia di collegio sindacale, 
poteri attribuiti alle minoranze, sindacati di voto e rapporti di gruppo. Tra le 
modificazioni più significative vi è quella di distinguere tra le offerte dirette a 
                                                                                                                                                                          
 
 Controllo sui mercati mobiliari al fine di assicurare la massima efficienza delle 
contrattazioni, la significatività dei prezzi, l‟esecuzione dei contratti conclusi secondo la 
disciplina allo scopo di garantirne l‟efficacia. 
La Consob ha potere di: 
 controllare le informazioni diffuse tra il pubblico dei risparmiatori, ovvero al 
mercato, dalle società quotate e da coloro che promuovono offerte al pubblico 
di strumenti finanziari nonché le informazioni contenute nei documenti 
contabili delle società quotate; 
 verificare eventuali andamenti anomali delle contrattazioni su titoli quotati e 
compire ogni altro atto di verifica di violazioni delle norme in materia di abuso 
di informazioni privilegiate (insider trading) e di aggiotaggio su strumenti 
finanziari. 
 
www.consob.it/documenti/La_Consob/brochure_consob.pdf, 12/07/10 9.37
12 
 
provocare l‟investimento in valori mobiliari, quindi offerte di vendita e di 
sottoscrizione, e quelle che sollecitano il pubblico di risparmiatori al 
disinvestimento, ovvero offerte di acquisto e/o scambio. Il motivo di questa 
distinzione, la quale non era contemplata nella legge 216 del 1974, è la necessità 
di apprestare una maggiore protezione del risparmiatore nella prima ipotesi, 
piuttosto che nella seconda derivante da un diverso profilo di rischio
3
.  
 
Sotto il profilo dell‟informazione, le modificazioni normative hanno lo scopo di 
consentire agli investitori di pervenire ad un fondato giudizio sull‟offerta, 
permettendo di assumere decisioni di investimento o di disinvestimento 
consapevoli. In questo quadro normativo ogni azionista, ha il diritto di disporre 
di tutte le informazioni necessarie per  vagliare quali sono le opportunità di 
modificazione del proprio portafoglio titoli al fine di ridurne il rischio o di 
aumentarne il rendimento
4
. Gli obblighi informativi delle società quotate 
attengono la composizione dell‟azionariato (azionisti che, sulla base delle 
comunicazioni effettuate ai sensi dell'art. 120 del d.lgs. n. 58/98, possiedono 
partecipazioni rilevanti al capitale sociale di emittenti quotati), il capitale sociale 
(art. 98 del regolamento n. 11971/99), gli organi sociali (art. 100 del regolamento 
                                                           
3
  Renzo Costi, Il mercato mobiliare, Giappichelli, Torino 2008, pp 36-39 
4
A tale proposito è necessario condurre un‟analisi del rapporto rischio-rendimento dei titoli al 
fine di poter individuare la composizione del portafoglio ottimo. Sicuramente il modello Media-
Varianza elaborato da Markowitz costituisce la fattispecie che ha riscosso maggior successo in 
quanto consente di determinare, sulla base di alcune ipotesi semplificatrici, l‟insieme dei 
portafogli efficienti per un investitore avverso al rischio, cioè individuare le combinazioni che 
permettono di massimizzare il rendimento dato il livello di rischio o minimizzare il rischio dato 
un livello di rendimento. Ma l‟analisi markowitziana è andata oltre concettualizzando e 
identificando due classi di rischio, quello sistematico, legato a variabili macroeconomiche e 
quello specifico, ovvero idiosincratico, dipendente dalle caratteristiche intrinseche della società 
e diversificabile, ovvero eliminabile attraverso una composizione del portafoglio che includa 
titoli il cui andamento sia perfettamente, o comunque, negativamente incorrelato. Per un 
maggiore approfondimento si veda: Harry Markowitz, Portfolio selection: efficient diversification of 
investments, Wiley-Blackwell, 1991
13 
 
n. 11971/99), l‟operatività degli emittenti sui propri titoli dall'1 aprile 2006 (artt. 
87 e 101 del regolamento n. 11971/99), le comunicazioni dei capigruppo fino al 
31 marzo 2006 (artt. 87 e 101 del regolamento n. 11971/99), le comunicazioni di 
partecipazioni rilevanti (art. 120 d.lgs. n. 58/98 e artt. 116-terdecies ss. del 
regolamento n. 11971/99), nonché le partecipazioni potenziali (art. 119 del 
regolamento n. 11971/99), gli estratti dei patti parasociali relativi alle società 
quotate o alle loro controllate (art. 122 del d.lgs. n. 58/98) e le quote di 
partecipazione richieste per la presentazione delle liste dei candidati per 
l'elezione degli organi di amministrazione e controllo (artt. 144-ter e ss. del 
regolamento n. 11971/99). 
La regolamentazione relativa ad ulteriori aspetti che rientrano nella sfera di 
interesse attinente alla tutela degli azionisti di minoranza di società quotate 
sono state recentemente introdotte dalla cosiddetto “legge sul risparmio” (l. 
252/2005). Di notevole rilevanza sono: 
 L‟introduzione del voto di lista obbligatorio, per cui almeno un membro 
del Consiglio di Amministrazione deve essere assegnato alla lista con il 
maggior numero di voti presentata da azionisti di minoranza (sarà 
sufficiente il 2.5% dei diritti di voto per poter presentare una lista di 
candidati); 
 Diminuzione della quota necessaria per esercitare l‟azione di 
responsabilità verso gli amministratori che scende dal 5% al 2.5%; 
 Diritto di integrare l‟ordine del giorno dell‟assemblea con il 2.5% del 
capitale sociale; 
 Imposizione di maggiori obblighi di trasparenza dei bilanci delle società 
estere appartenenti a una lista di Paesi da individuare in base a una serie 
di criteri e contraddistinti da uno scarso livello di trasparenza contabile;
14 
 
 Responsabilità degli intermediari per un anno per le emissione all‟estero 
di strumenti finanziari venduti a investitori professionali e poi trasferiti 
al pubblico; 
 Obbligo di prospetto informativo anche per le emissioni di obbligazioni 
bancarie; 
 Introduzione della figura del dirigente preposto alla redazione dei 
documenti contabili societari che ha il compito di attestare la veridicità 
dei dati di bilancio insieme al direttore generale; 
 Controllo della Consob sulle società di revisione circa la presenza di 
cause di incompatibilità e impossibilità da parte degli stessi di offrire 
servizi e consulenze alle società oggetto della revisione; 
 Voto segreto per le elezioni delle cariche sociali; 
 Delega al Governo per: 
  adottare procedure di arbitrato, efficiente rapido ed economico, 
dinanzi alla CONSOB per risolvere controversie fra risparmiatori 
e banche; 
 Redigere lo statuto dei risparmiatori; 
 Istituire lo statuto dei risparmiatori
5
. 
 
È indubbio che interesserebbero alle minoranze azionarie interventi che 
rafforzassero la contendibilità delle società nonché strumenti che siano idonei a 
                                                           
5
 Brealey-Myers-Sandri, Principi di finanza aziendale, McGraw Hill. Ultima edizione Milano,  pp 
1032-1033
15 
 
misurare l‟efficacia del sistema di governance dualistica. Infatti, come sostiene 
l‟ex presidente della Consob Cardia, nel modello dualistico la distinzione tra 
Consiglio di Sorveglianza e Consiglio di Gestione ha confuso, anziché chiarire, i 
due ruoli, rispetto al modello tradizionale di Consiglio di Amministrazione e 
Collegio Sindacale.
16 
 
 
 
1. Offerta Pubblica di Acquisto 
 
L‟offerta pubblica, nella normativa del nostro Paese, è stata inizialmente 
regolamentata da un codice di autoregolamentazione della Borsa Valori di 
Milano del 1971, per poi passare alla disciplina istituita dalla legge n. 216/1974. 
In realtà un primo tentativo di disciplinare le offerte pubbliche di acquisto 
obbligatorie risale alla legge n. 149/1992, che tuttavia indico solo per 
compiutezza di analisi in quanto suddetta regolamentazione tralasciava aspetti 
fondamentali per la tutela del risparmio, quali obblighi di trasparenza e 
correttezza dei comportamenti. La disciplina organica della materia si ebbe solo 
nel 1998 con il TUF, ovvero il D. Lgs. N. 58/1998.  
Ai sensi del 1° comma lett. V. dell‟articolo 1 del Tuf, con i termini “offerta 
pubblica di acquisto o di scambio"
6
: ogni offerta, invito a offrire o messaggio 
promozionale, in qualsiasi forma effettuati, finalizzati all'acquisto o allo 
scambio di prodotti finanziari e rivolti a un numero di soggetti e di ammontare 
complessivo superiori a quelli indicati nel regolamento previsto dall'articolo 
100, comma 1, lettere b) e c); non costituisce offerta pubblica di acquisto o di 
scambio quella avente a oggetto titoli emessi dalle banche centrali degli Stati 
comunitari” 
7
.  
                                                           
6
  Per un maggiore approfondimento si veda Appendice pp. 48 e seg 
7
 Lettera così modificata dall‟art. 1 del d.lgs. n. 229 del 19.11.2007 che ha sostituito le parole: 
"superiore a quello indicato nel regolamento previsto dall'articolo 100 nonché di ammontare 
complessivo superiore a quello indicato nel medesimo regolamento;" con le parole: "e di 
ammontare complessivo superiori a quelli indicati nel regolamento previsto dall'articolo 100,
17 
 
Tale definizione, quindi, pare far rientrare l„OPA in una semplice proposta di 
contrattazione rivolta al pubblico di risparmiatori, ovvero al mercato
8
. Infatti, 
prima all‟entrata in vigore del TUF le offerte pubbliche di acquisto erano 
considerate quali particolari modalità di sollecitazione del pubblico risparmio, 
con la conseguenza che per quelle di esse che non interessavano titoli quotati o 
titoli che sebbene quotati non attribuivano né direttamente né indirettamente 
diritto di voto, non si applicava  la legge n.149 del 18.02.1992  rientrando invece  
nell‟ambito della disciplina di “trasparenza concernente la sollecitazione del 
pubblico” risparmio dettata dagli art. 18 e ss. della legge n.216 del  7.6.1974.  
La dottrina classica definisce la disciplina delle OPA uno strumento per 
acquisire, in maniera coordinata, la proprietà di un cospicuo quantitativo di 
titoli azionari di una medesima specie ed emessi da un medesimo soggetto, che 
siano posseduti da una pluralità di investitori , configurandola così, sotto il 
profilo giuridico, come un‟offerta, irrevocabile, rivolta ad una  molteplicità di 
soggetti, autonomamente idonea a generare la conclusione di una serie di 
contratti traslativi distinti, a contenuto identico, ma tra di loro interdipendenti
9
. 
In quest‟ottica si asserisce che l„OPA  è uno dei mezzi tramite cui si ottiene il 
trasferimento del pacchetto di controllo delle società quotate nonché la modalità  
più trasparente e corretta per muovere alla conquista di una società. 
                                                                                                                                                                          
comma 1, lettere b) e c); non costituisce offerta pubblica di acquisto o di scambio quella avente a 
oggetto titoli emessi dalle banche centrali degli Stati comunitari. Quest‟ultima previsione 
appare comprensibile nell‟ottica di un interesse pubblico teso ad assicurare l‟afflusso di capitale 
di rischio verso le società, e non anche ad istituti nazionali o sovranazionali. 
 www.consob.it 01/09/2010 19.48  
 
8
 Alpa, Capriglione, Commentario al testo unico delle disposizioni in materia di intermediazione 
finanziaria,Cedam, Padova 1998, p. 9 ss 
9
   Roberto Weigmann, Guido Ferrarini, Trattato delle società per azioni, Utet Torino, 1993, p 317
18 
 
È proprio la complessità e la delicatezza degli argomenti che comporta una 
regolamentazione molto ampia, bipartita in due classi: una prima sezione (art. 
102-104), reca norme di trasparenza, di comportamento e procedimentali 
comuni a tutte le suddette offerte, la cui ratio risiede nel disciplinare gli aspetti 
più importanti da un punto di vista di tutela del mercato dettando linee guida, 
lasciando poi alla CONSOB
10
 (artt. 35-44 del Regolamento Emittenti), sulla scia 
del processo di deregolamentazione, un maggiore approfondimento degli 
svariati aspetti disciplinari
11
; la seconda disciplina esclusivamente l„OPA  
obbligatoria
12
, la quale è destinata alle sole offerte pubbliche di acquisto su 
azioni ordinarie di “società italiane con azioni ordinarie quotate su mercati 
regolamentati italiani” (art. 105-112 TUF e gli artt. 45-50 del Regolamento 
Emittenti). 
È chiaro come, anche dal punto di vista sistematico, si sia voluto distinguere 
esplicitamente l‟offerta pubblica di acquisto dalle fattispecie di “sollecitazione 
all‟investimento”, ovvero l„OPA  non è più considerata una forma particolare di 
sollecitazione al pubblico risparmio. Inoltre l‟espressione “prodotto finanziario” 
sostituisce la nozione di valore mobiliare fornita dalla legge 216/74, 
rendendone il significato decisamente più esteso, come viene specificato 
dall‟art. 1 lettera u), secondo cui si intende per "prodotti finanziari": gli 
strumenti finanziari e ogni altra forma di investimento di natura finanziaria e 
                                                           
10
 Infatti, alla fonte di primo grado si è aggiunta la normativa secondaria emanata dalla 
Commissione nazionale per le società e la borsa il 01.07.1998, la quale è confluita nel 
regolamento adottato con delibera n° 11971 del 14.05.1999 successivamente rinominato 
“Regolamento Emittenti”. 
11
 Nella prima sezione, che riguarda le OPA lanciate in Italia su strumenti finanziari che siano 
considerati diffusi tra il pubblico, rientra la cosiddetta “passivity rule” (art. 104), che si applica 
alle sole offerte pubbliche di acquisto e/o scambio su azioni (ordinarie nonché di risparmio e 
privilegiate) di società italiane che siano quotate su mercati regolamentati italiani o di altri Paesi 
dell‟Unione Europea. 
12
 Cfr infra, p.22 e seg.
19 
 
non costituiscono prodotti finanziari i depositi bancari o postali non 
rappresentati da strumenti finanziari 
13
.  
La classe di prodotti a cui si applica la normativa è quindi ben più ampia 
includendo infatti anche valori mobiliari quotati in borsa o negoziati nel 
mercato ristretto (quali azioni, obbligazioni convertibili o altri titoli o diritti) che 
comunque consentono di acquisire diritti di voto. 
La procedura di svolgimento dell‟offerta predisposta dal legislatore prevede 
sostanzialmente due fasi :  
 Un‟istruttoria della durata di quindici o, al massimo, trenta giorni, 
nel caso l„OPA sia lanciata su strumenti non quotati poiché, 
quest‟ultima ipotesi, comporta una più difficoltosa fase di 
accertamento data la minore disponibilità di informazioni diffuse 
tra il pubblico. L‟istruttoria ha inizio nel momento in cui 
l‟offerente comunica alla Consob la propria intenzione di 
procedere al lancio dell„OPA, allegando a tale comunicazione, un 
documento destinato alla pubblicazione, alla quale seguirà poi lo 
svolgimento dell‟offerta; 
 Una seconda fase, la quale avrà luogo solo se l‟istruttoria abbia 
avuto esito positivo, consiste nell‟effettivo svolgimento 
dell‟offerta. L„OPA viene lanciata tramite una comunicazione al 
mercato, congiuntamente a quella destinata alla società target, 
pubblicando un documento informativo contenente le 
informazioni necessarie per consentire ai destinatari di valutare 
                                                           
13
 Le parole: “non costituiscono prodotti finanziari i depositi bancari o postali non rappresentati 
da strumenti finanziari” sono state aggiunte dall‟art. 3 del d.lgs. n. 303 del 29.12.2006. 
 www.consob.it 01/09/2010 19.52.44
20 
 
consapevolmente l‟offerta secondo quanto disposto dalla Consob
14
 
(art. 102 comma 1 del T.U.F.).  
 
La regolamentazione dettagliata delle informazioni che concretamente sono 
richieste alla società offerente, così come le linee procedimentali dell„OPA , non 
sono indicate nel Testo Unico ma rientra nelle competenze regolamentari della 
Commissione. Quest‟approccio, id est il limitarsi, da parte del legislatore, di 
curare solo le linee guida del procedimento, senza fissare discipline di dettaglio, 
rientra nel processo di delegificazione che vede le autorità di vigilanza, Banca 
d‟Italia e Consob, le demandate a redigere le norme di dettaglio
15
.  
Infatti, secondo l‟art. 103 comma 4 lett. a), la Consob ha il ruolo di dettare 
disposizioni secondarie sul contenuto del documento informativo e sulle 
modalità di pubblicazione dello stesso e il potere di richiedere, entro 15 giorni 
dalla comunicazione, integrazioni all‟informativa fornita dall‟offerente o di 
stabilire modalità diverse di pubblicazione, e per le offerte aventi ad oggetto 
titoli non quotati, né diffusi tra il pubblico in misura rilevante, o aventi quale 
corrispettivo suddetti titoli, ai sensi dell‟art. 116, si prolungato a 30 giorni l‟arco 
di tempo entro cui la Consob può esercitare i suoi poteri.  
Il Regolamento Consob inoltre prevede “schemi” di documenti di offerta 
diversi non solo per le offerte pubbliche di acquisto e di scambio e per quelle 
miste di acquisto e scambio, ma anche specifici contenuti dei predetti 
documenti a seconda che oggetto dell‟offerta siano strumenti quotati o non 
quotati e a seconda che l‟offerente sia un soggetto che abbia emesso o meno 
suddetti titoli. Tale differenziazione trova giustificazione nel fatto che mentre i 
                                                           
14
 Domenico Lamanna Di Salvo, La disciplina delle offerte pubbliche di acquisto e di scambio, UNI 
Service, Trento 2005 , pp.15-16 
15
 Renzo Costi, Op. cit., p. 38
21 
 
primi, essendo noti al mercato sono caratterizzati da una maggiore mole di 
informazioni disponibili, i secondi sono invece contraddistinti da una più 
marcata opacità informativa. Per quanto attiene invece alla differenziazione per 
soggetti, essa è motivata dai diversi vincoli di trasparenza a cui sono sottoposte 
le due categorie di emittenti, cosi ad un soggetto che non abbia titoli quotati  gli 
si richiedono vincoli informativi più stringenti. 
Indubbiamente la comunicazione dell‟offerente non è solo un‟esternazione di 
intenti sul lancio dell‟offerta, ad probationem affinché essa risulti completa, ai 
sensi dell‟art. 37 del Regolamento Emittenti  è necessario che essa contenga: 
 Il documento d‟offerta destinato alla pubblicazione e la scheda 
di adesione redatti secondo gli schemi degli allegati 2A e 2B 
del regolamento 11971, nonché la documentazione relativa 
all‟avvenuta costituzione delle garanzie di esatto adempimento 
o, in alternativa, la dichiarazione di impegno a costituirle entro 
l‟inizio del periodo di adesione, fornendone in tal caso 
specifica descrizione; limitatamente alle offerte pubbliche di 
scambio aventi ad oggetto obbligazioni e altri titoli di debito, 
svolte contestualmente in più Stati dell‟Unione Europea, 
l‟offerente può chiedere alla Consob di utilizzare, in luogo del 
documento d‟offerta previsto dal comma 1, il prospetto 
approvato dall‟autorità competente dello Stato membro di 
origine conformemente alla direttiva n. 2003/71/CE; 
 L‟indicazione che sono state contestualmente presentate alle 
autorità competenti le richieste di autorizzazione necessarie 
per l‟acquisto delle partecipazioni; 
Ciò che spiega la richiesta di autorizzazioni è il fatto che un„OPA  può avere 
come effetto la creazione, o il consolidamento, di una posizione dominante, tale
22 
 
per cui potrebbe rientrare nell‟ambito di applicazione della normativa antitrust 
sia nazionale che comunitaria, cosicché, è possibile affermare che l‟ottenimento 
dell‟autorizzazione è una condicio sine qua non per validare l‟offerta, 
autorizzazione peraltro che deve giungere prima dell‟inizio del “periodo di 
adesione” da parte degli oblati come disciplina la Consob, e non più entro la 
data di chiusura dell‟offerta come voleva la prassi. 
La comunicazione prende la data del giorno in cui la stessa giunge alla Consob, 
da questo giorno, e per i successivi cinque, la Consob ha il potere di comunicare 
all'offerente che la stessa è incompleta, sicché le informazioni, o la 
documentazione, integrative devono essere inoltrate alla Consob, a pena di 
inammissibilità della comunicazione, entro quindici giorni dalla data in cui 
l‟offerente è informato della eventuale incompletezza e in questo caso la 
comunicazione prenderà la data del giorno in cui pervengono alla Consob le 
informazioni o la documentazione mancanti.  
È chiaro che dell'intervenuta comunicazione deve essere data immediatamente 
notizia, al mercato e, contestualmente, all'emittente tramite un comunicato che 
indichi gli elementi essenziali dell'offerta, le finalità dell‟operazione, le garanzie 
che vi accedono e le eventuali modalità di finanziamento previste, le potenziali 
condizioni dell'offerta, le partecipazioni detenute o acquistabili dall'offerente o 
da soggetti che agiscono di concerto con lui e i nominativi degli eventuali 
consulenti. Nel caso in cui l‟emittente sia una società quotata, ove il comunicato 
debba essere diffuso durante lo svolgimento delle contrattazioni, esso è 
trasmesso alla Consob e alla società di gestione del mercato almeno quindici 
minuti prima della sua diffusione
16
. 
                                                           
16
 
http://www.consob.it/main/documenti/Regolamentazione/normativa/regemit.htm#Art._37 
07/09/2010 10.01
23 
 
 Dunque il legislatore impone la pubblicità della comunicazione, ma non 
pretende che alla stessa sia allegato il documento di offerta, il quale tuttavia 
deve essere reso pubblico e comunicato alla Consob “tempestivamente e 
comunque entro un periodo massimo di venti giorni dalla comunicazione” e nel 
caso di mancato rispetto di suddetti termini, “il documento d‟offerta è 
dichiarato irricevibile e l‟offerente non può più promuovere un‟ulteriore offerta 
avente ad oggetto prodotti finanziari del medesimo emittente nei successivi 
dodici  mesi” .  
Mentre gli elementi essenziali della comunicazione hanno come comun 
denominatore il fine di consentire la divulgazione delle informazioni essenziali 
sull‟offerta, al documento di offerta è demandato il compito di formare la 
conoscenza dell‟investitore interessato
17
. È sulla scia della tutela del pubblico 
risparmio che si sono individuati i principi cardine a cui deve aspirare il 
documento, come la completezza, la veridicità, la conoscibilità da parte i tutti i 
destinatari, l‟aggiornamento delle informazioni che possono avere ripercussioni 
sull‟andamento dell‟offerta e, soprattutto, la chiarezza dell‟informazione. Esso è 
il principio essenziale, il quale rappresenta lo strumento primario per una 
ponderata e consapevole scelta, di conseguenza i dati forniti devono essere 
intellegibili anche per i soggetti che non abbiano approfondite conoscenze 
nell‟ambito di interesse.  
Le dichiarazioni e le comunicazioni, riguardanti l'offerta e l'emittente, ispirate ai 
medesimi principi sopra elencati e applicabili a tutti i soggetti che 
interloquiscono sull'offerta, indipendentemente dalle loro qualità personali, 
possono essere diffusi al mercato e contestualmente trasmessi alla Consob, 
soltanto tramite comunicati, e in ogni caso indicando il soggetto che le ha rese 
note. Le informazioni in esso contenute sono espresse in modo chiaro, corretto e 
motivato, sono coerenti con quelle riportate nella documentazione già diffusa e