L'Art. 2645 ter del c.c. e le fattispecie tipiche di destinazione

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CAPITOLO I 
ESEGESI DELL’ARTICOLO 2645 TER DEL CODICE CIVILE. 
SOMMARIO: 1.1 L’articolo 2645 ter cod.civ. Riflessioni preliminari. 1.2 
Forma dell’atto e oggetto della destinazione. 1.3 Soggetti e Durata della 
destinazione ex art. 2645 ter Cod. Civ. 1.4 Scopo della destinazione: 
ricostruzione del concetto di meritevolezza dell'interesse, riflessioni sulle 
varie teorie 1.5 Trascrizione e opponibilità del vincolo. (Rinvio) 1.6 Le 
azioni a tutela dei creditori e dello scopo della destinazione. 
 
1.1 L’articolo 2645 ter cod. civ. riflessioni preliminari. 
L'art. 39-novies (Termine di efficacia e trascrivibilità degli atti di 
destinazione per fini meritevoli di tutela) del D.L. 30 dicembre 2005, 
n.273, aggiunto dalla legge di conversione 23 febbraio 2006, n. 51, ha 
inserito l'art. 2645-ter nel codice civile. Tale articolo ha a oggetto la 
trascrizione di atti di destinazione per la realizzazione d’interessi 
meritevoli di tutela riferibili a persone con disabilità, a pubbliche 
amministrazioni, o ad altri enti e persone fisiche. 
La portata innovativa della citata disposizione ha subito innescato un 
vivace ed articolato dibattito a livello dottrinario, che ha già fatto 
emergere posizioni non del tutto allineate riguardo alla corretta 
individuazione della sua natura giuridica nonché dei suoi possibili profili 
applicativi. Si parla per la prima volta di atti di destinazione negoziale, e
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sin da subito ci si domanda se l’articolo 2645 ter c.c. abbia inserito nel 
nostro ordinamento una categoria generale di atti, e quindi un nuovo 
negozio giuridico, o se abbia dato vita solo a un nuovo effetto negoziale, 
e cioè quello della separazione patrimoniale in seguito alla trascrizione di 
un qualsiasi atto giuridicamente rilevante. Secondo parte della dottrina 
l’art. 2645 ter c.c. deve essere letto come un nuovo schema di negozio, 
caratterizzato dalla destinazione di uno o più beni allo scopo, il cui 
effetto vincolante viene a prendere forma nel momento stesso in cui è 
attratto nell’orbita della pubblicità dichiarativa
1
. Secondo questa 
dottrina il legislatore ha posto accanto al contratto in generale, un nuovo 
schema di negozio idoneo a imprimere vincoli di destinazione a beni per 
il perseguimento di un interesse che sia meritevole di tutela. In 
contrapposizione a questa tesi abbiamo una giurisprudenza minoritaria 
rappresentata dal Tribunale di Trieste
2
, che considera il 2645-ter c.c. solo 
un particolare tipo di effetto negoziale, cioè quello di destinazione
3
, con 
cui è possibile separare una parte di beni dal proprio patrimonio tramite 
la trascrizione. Gli argomenti alla base delle due teorie sono gli stessi ma 
visti da due prospettive differenti. È, infatti, possibile rilevare che il 
legislatore abbia inserito la nuova norma nel LibroVI del codice civile 
                                                           
1
 G. PALERMO, Configurazione dello scopo, opponibilità del vincolo, realizzazione dell’assetto di 
interessi, in la trascrizione dell’atto negoziale di destinazione, l’art. 2645 ter del codice civile , 
a cura di Mirzia Bianca; Milano 2007, p. 74 ss. 
2
 Decreto 7 Aprile 2006, annotato da MIRZIA BIANCA, Il nuovo art. 2645 ter, notazioni a margine 
di un provvedimento del giudice tavolare di Trieste, in Giust. Civ., 2006, II, p. 190  ss. 
3
 M. BIANCA, L’atto di destinazione: problemi applicativi, in atti del convegno su atti notarili di 
destinazione dei beni: art 2645 ter c.c., Milano 19 giugno 2006.
10 
 
(dedicato alla tutela dei diritti) al Titolo I della trascrizione, questo 
porterebbe a considerare l’art. 2645 ter cod. civ. come una semplice 
norma sulla pubblicità immobiliare
4
. In realtà nonostante la sua posizione 
sistematica, l’articolo contiene elementi di disciplina sostanziale come la 
durata, la forma, l’oggetto e la meritevolezza dello scopo. L’attuale 
formulazione della norma
5
, infatti, permette di distinguere una forma e 
un oggetto della destinazione, dei soggetti beneficiari in linea di massima 
determinati o determinabili, ed un periodo di tempo prestabilito 
finalizzato al raggiungimento di uno scopo che sia meritevole di tutela. 
Da questa considerazione non si può non notare come esista, anche se in 
forma embrionale, uno schema che permette non a torto di parlare di un 
nuovo negozio giuridico che esprime determinati effetti se trascritto ma, 
che resta valido ed efficace tra le parti pur se tale trascrizione non 
avviene. 
                                                           
4
B. FRANCESCHINI, Atti di destinazione (art. 2645 ter c.c.) e trust,  in Trust applicazioni nel diritto 
commerciale e azioni a tutela dei diritti in trust, a cura DI M. MONEGAT, G. LEPORE, I. VALAS, 
Volume II, 2009 Torino, p. 252 ss. 
5
Art. 2645 ter c.c.“Trascrizione di atti di destinazione per la realizzazione di interessi 
meritevoli di tutela riferibili a persone con disabilità, a pubbliche amministrazioni, o ad altri 
enti o persone fisiche. gli atti in forma pubblica,con cui beni immobili o beni mobili iscritti in 
pubblici registri sono destinati, per un periodo non superiore a novanta anni o per la durata 
della vita della persona fisica beneficiaria, alla realizzazione di interessi meritevoli di tutela 
riferibili a persone con disabilità, a pubbliche amministrazioni, o ad altri enti o persone fisiche 
ai sensi dell'articolo 1322, secondo comma, possono essere trascritti al fine di rendere 
opponibile ai terzi il vincolo di destinazione; per la realizzazione di tali interessi può agire, 
oltre al conferente, qualsiasi interessato anche durante la vita del conferente stesso. I beni 
conferiti e i loro frutti possono essere impiegati solo per la realizzazione del fine di 
destinazione e possono costituire oggetto di esecuzione, salvo quanto previsto dall'articolo 
2915, primo comma, solo per debiti contratti per tale scopo”
11 
 
1.2 Forma dell’atto e oggetto della destinazione. 
L’articolo 2645 ter del codice civile prescrive che “gli atti in forma 
pubblica… possono essere trascritti”. La legge utilizza il termine atto 
per la qualificazione giuridica della figura introdotta dalla novella del 
2005, senza che ricorra mai né la voce di “negozio”, né quella di 
“contratto”.
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Nel nostro ordinamento giuridico vige il principio generale 
di libertà della forma degli atti. Esistono, però, alcuni casi in cui la forma 
è prescritta ad substantiam, e di solito ciò avviene per la rilevanza degli 
effetti negoziali dell’atto nei confronti dell’autore o dei terzi, un esempio 
può essere la donazione. In altri casi essa è prescritta per il 
conseguimento della personalità giuridica e quindi in vista 
dell’entificazione di un soggetto come ad esempio la costituzione di una 
società. Nel caso dell’art. 2645 ter c.c. il legislatore lascia la più ampia 
autonomia alle parti nella scelta della tipologia giuridica di atti da 
adottare in relazione al caso concreto ma, è ovvio che il negozio scelto 
debba essere funzionale allo scopo di separazione e pertanto deve 
necessariamente essere stipulato per iscritto ed in forma pubblica. In 
realtà la previsione della forma scritta e della pubblicità dell’atto non si 
basa su un giudizio di validità dello stesso, ma di semplice opponibilità 
del vincolo ai terzi.
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 Infatti, è necessario distinguere tra effetto dell’atto e 
effetto della trascrizione dello stesso. L’effetto dell’atto è il vincolo, 
                                                           
6
A.  FALZEA, Riflessioni preliminari, in la trascrizione dell’atto negoziale di destinazione, l’art. 
2645 ter del codice civile, a cura di Mirzia Bianca; Milano 2007 p. 5 e ss. 
7
 B. FRANCESCHINI, Atti di destinazione (art. 2645 ter c.c.) e trust,  in Trust applicazioni nel diritto 
commerciale e azioni a tutela dei diritti in trust, a cura DI M. MONEGAT, G. LEPORE, I. VALAS, 
Volume II, 2009 Torino, p. 257 ss.
12 
 
mentre l’effetto della trascrizione dell’atto è l’opponibilità del vincolo ai 
terzi.
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 Ci troviamo davanti ad una particolare forma richiesta dall’art. 
2645 ter cod. civ. per la validità dell’atto, cioè quella di forma scritta 
prevista “ad transcriptionem”
9
Ne consegue che la mancanza di forma 
non comporta la nullità dell’atto di destinazione, bensì la sua non 
trascrivibilità e conseguentemente l’inopponibilità della destinazione ai 
terzi, ma l’atto resta valido e gli effetti sono meramente obbligatori. 
Quindi l’atto non adottato con le modalità richieste dalla norma resta 
valido, ma produrrà effetti solo tra le parti che lo hanno stipulato. Un 
problema ulteriore sollevato dall’art. 2645 ter c.c. riguarda i beni oggetto 
della destinazione, la norma ad una prima lettura sembrerebbe 
individuare come possibili beni oggetto della destinazione beni immobili 
e mobili iscritti in pubblici registri. In realtà però, la prescrizione della 
forma pubblica resta completamente slegata dalla natura del bene che 
forma oggetto dell’atto, infatti, almeno in linea teorica, qualsiasi bene 
confacente allo scopo può formare legittimo oggetto dell’atto di 
destinazione. La limitazione ai beni mobili registrati ed agli immobili 
deve essere letta alla luce della tutela dei terzi e, dunque, per il prodursi 
dell’effetto separativo è necessario che vi sia un idoneo sistema di 
pubblicità. Ciò significa che il richiamo ai beni mobili registrati ed 
immobili è previsto a tutela dei terzi, in quanto questi beni hanno un 
idoneo sistema pubblicitario
10
, ma arrivando a questa conclusione resta 
                                                           
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 M. LUPOI, Gli atti di destinazione nel nuovo art 2645 ter c.c. quale frammento del trust. In 
rivista del notariato 2006 p. 469 e ss. 
9
  G. PETRELLI , La trascrizione degli atti di destinazione, in Riv. dir. civ., 2006. 
10
 R. FRANCO, Il nuovo art.2645 ter cod.civ. in rivista del notariato 2006.
13 
 
un punto da chiarire, bisogna valutare la possibilità che altri beni non 
rientranti nelle categorie predette, ma che abbiano lo stesso un idoneo 
sistema di pubblicità possano essere destinati ex art. 2645 ter c.c.. La 
risposta a tale quesito è, secondo la dottrina, affermativa in quanto 
qualsiasi bene confacente allo scopo può formare legittimo oggetto 
dell’atto di destinazione e ,dunque, può essere trascritto. Da ciò si 
conviene che è possibile destinare beni anche come complesso unificato 
da un fine, proprio perché la trascrizione del fine per cui i beni devono 
essere impiegati vale come pubblicità dell’atto stesso. In ultima analisi è 
possibile destinare beni mobili che non siano iscritti in pubblici registri 
in quanto il fine non si esaurisce nella separazione ma, investe anche la 
gestione che deve realizzarlo e che la legge rende pubblico e 
controllabile da chi vi è “interessato”
11
, conseguentemente lo scopo della 
destinazione si realizzerà solo tramite i beni intesi non come singoli 
bensì come complesso. Infine, è possibile notare che la limitazione dei 
beni destinabili sembra avere un’assonanza con l’art 167 c.c. che 
riguarda il fondo patrimoniale, ma il parallelismo è solo apparente poiché 
il 167 cod. civ. è una norma di fattispecie che ha carattere sostanziale e 
quindi delimita l’oggetto del fondo patrimoniale, mentre l’art 2645 ter 
cod. civ. può essere applicato anche a beni diversi purché, sia garantita 
idonea pubblicità.
12
 Conseguentemente e in conclusione, si può dire che 
l’unico limite della norma per quanto riguarda l’oggetto della 
destinazione, è riconducibile alla possibilità che i terzi conoscano la reale 
                                                           
11
  G. OPPO in “la trascrizione dell’atto di destinazione in la trascrizione dell’atto negoziale di 
destinazione l’art.2645 ter del codice civile a cura di Mirzia Bianca”, Milano 2007 p. 12 e ss. 
12
 G. PETRELLI, la trascrizione degli atti di destinazione in Riv. dir. civ., 2006.
14 
 
situazione del bene
13
. Un ultimo aspetto di particolare interesse riguarda 
l’alienabilità o meno dei beni destinati. Già da una prima lettura della 
norma si evidenzia subito la mancanza di un regime di inalienabilità dei 
beni destinati allo scopo. La motivazione di una tale scelta da parte  del 
legislatore è da rinvenire nella volontà dello stesso di creare una 
destinazione in senso dinamico che mal si concilia con una regola di 
inalienabilità dei beni soggetti al vincolo. Anche in questo caso, ciò che 
conta è che il terzo acquirente conosca la reale situazione del bene. In 
conclusione è necessario che vi sia la conoscenza del peso imposto sui 
beni oggetto della destinazione attraverso lo strumento della trascrizione 
o attraverso un altro strumento che possa garantire idonea pubblicità. 
Una lettura così proposta dell’art 2645-ter c.c. allargherebbe lo spettro 
d’azione dell’articolo facendovi rientrare tra i beni destinati, ad esempio 
quote di società responsabilità limitata, ed in genere tutti i beni mobili 
non registrati per i quali è realizzabile una pubblicità idonea a 
evidenziare la destinazione. 
 
 
 
 
                                                           
13
 M.BIANCA, Novità e continuità dell’atto negoziale di destinazione, in “La trascrizione dell’atto 
negoziale di destinazione. L’art 2645 ter del codice civile a cura di Mirzia Bianca”, Milano 2007 
p. 30 e ss.
15 
 
1.3 Soggetti e Durata della destinazione ex art. 2645 ter Cod. Civ. 
L’atto di destinazione richiede la presenza necessaria di determinati 
soggetti, più precisamente di un disponente ed uno o più soggetti 
beneficiari. Il soggetto disponente può vincolare soltanto beni rispetto ai 
quali egli sia titolare di un diritto reale, tale affermazione è retta sul 
principio interpretato in via analogica dettato dall’art. 817 del codice 
civile, il quale al secondo comma, dispone che la destinazione può essere 
effettuata dal proprietario della cosa principale o da chi ha un altro diritto 
reale sulla medesima
14
. In realtà l’art 2645 ter cod. civ. parla di 
conferente e non di disponente, questo porta l’interprete ad interrogarsi 
sul tipo di destinazione richiamata, e cioè se il legislatore con la nuova 
norma si volesse riferire ad una destinazione con effetto traslativo o 
meno. Questo interrogativo nasce perché nel nostro ordinamento è 
possibile vincolare i beni con effetto traslativo, e quindi portandoli fuori 
dal patrimonio del conferente, oppure vincolarli senza tal effetto e, 
dunque, i beni pur se vincolati restano in capo al soggetto disponente. È, 
infatti, possibile trasferire un bene a terzi apponendo un vincolo al bene 
stesso  (l’esempio più noto è il fondo patrimoniale), quando il costituente 
sia soggetto diverso dai coniugi ma, è anche possibile vincolare un bene 
proprio che tale rimane, senza cioè avere un effetto traslativo della 
proprietà. Ciò che in questa sede interessa è capire a quale delle due 
modalità di destinazione appartenga l’art. 2645 ter c.c. 
                                                           
14
 G. PETRELLI , La trascrizione degli atti di destinazione in Riv. dir. civ., 2006.