I Contratti Internazionali: Il Caso Seieffe - Company

11 
 
 
II   LE FONTI DEL DIRITTO DEL 
COMMERCIO INTERNAZIONALE 
 
  
Considerato che al contratto internazionale è potenzialmente 
applicabile una pluralità di norme di origine differente, è 
necessario individuare le fonti rilevanti in tal senso, compito non 
semplice, data l'attuale fase di incompletezza del diritto 
commerciale internazionale
14
 (o transnazionale, come 
preferiscono dire in molti). 
Le grandi codificazioni dell' ottocento, frutto del 
nazionalismo giuridico
15
, portarono al crollo della law merchant 
come diritto comune, esistente già dal basso medioevo. Inoltre il 
commercio internazionale, fenomeno economico più imponente 
del secolo scorso, è stato palesemente ignorato dai legislatori 
nazionali, non a caso bollati di "vergogna"
16
da David. Infatti, in 
molti casi, norme valide all'interno non valgono all'esterno 
dell'ordinamento, né risultano norme dettate specificamente per 
il commercio internazionale. Eccezioni abbastanza isolate 
riguardano quasi esclusivamente gli ordinamenti socialisti, che lo 
sottopongono a regime speciale, includendo disposizioni che 
tengono conto delle peculiari esigenze degli operatori 
internazionali. Esempi importanti sono rappresentati dal codice 
cecoslovacco del commercio internazionale del 1 aprile 1964; 
dalla legge della Repubblica democratica tedesca sui contratti 
economici internazionali del 5 febbraio 1976; dalla legge cinese 
sui contratti economici con l'estero del 21 marzo 1985, benché 
                                                 
14
 Lando O., European Contract Law, all’interno di Sarcevic P., International Contracts and Conflicts of Law, 
1990 
15
 Galgano F., Storia del diritto commerciale, 1980 
16
 David, Il diritto del commercio internazionale, in Riv. dir. civ., 1976
12 
 
quasi tutti i paesi socialisti europei abbiano dettato regole 
particolari per il commercio internazionale 
17
. Sono casi in cui si è 
sentita la necessità sia di fornire una base comune alle imprese 
di Stato che operano con soggetti stranieri, e sia di tutelare gli 
interessi degli operatori stranieri, inserendo non a caso nozioni 
ed istituti non presenti nei rispettivi ordinamenti ma che hanno 
trovato cittadinanza in quelli occidentali. 
Il commercio internazionale, per il quale una disciplina 
uniforme è condizione essenziale, si muove comunque verso uno 
spazio comune
18
. Le convenzioni internazionali offrono in questo 
contesto una buona soluzione per salvaguardare le sovranità 
nazionali, i cui ordinamenti restano tuttora la fonte principale per 
la disciplina dei contratti internazionali
19
. Abbiamo già accennato 
all’utilità delle legge statali emanate apposta per regolare gli 
scambi transnazionali, ma importanza rilevante hanno acquistato 
nel tempo i principi di diritto internazionale privato, le 
convenzioni di diritto materiale uniforme e naturalmente gli usi, 
le regole e gli istituti sviluppati nel tempo dagli operatori 
commerciali, che confluiscono nella ormai formalmente 
riconosciuta  lex mercatoria
20
.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
                                                 
17
 in Gazz. Val. comm. int., 1985, con commento di Bertinelli 
 
18
 Berger, The Creeping Codification of the Lex Mercatoria, 1999 
19
 Ademuni e Odeke, The Law of International Trade, 1999 
20
 Berger, The Creeping Codification of the Lex Mercatoria, 1999
13 
 
 
2.1  LEGGI NAZIONALI E LEGISLAZIONE 
EUROPEA 
 
 
Laddove le parti non abbiano richiamato espressamente 
delle fonti non nazionali
21
, il contratto internazionale sarà 
sottoposto alla legge nazionale che risulterà applicabile in base 
alle norme di diritto internazionale privato del foro. 
Ciò non esclude che la giurisprudenza tenga poi conto del 
contesto internazionale in cui è inserito il contratto e interpreti in 
modo più elastico determinate norme non ritenute idonee per 
regolare rapporti commerciali internazionali, dai quali spesso 
derivano clausole particolari, all’interno del contratto, che non 
troverebbero omologhi in rapporti interni. 
Si riscontra spesso, quindi, da parte dei giudici arbitrali, 
l’esigenza di interpretare la norma nazionale in modo più 
flessibile, o di integrarla con principi esterni all’ordinamento o 
tratti dalla prassi commerciale. La casistica non è povera di 
esempi : 
 
 Sentenza arbitrale CCI. 7528/93: l’arbitro ha considerato 
derogabili norme (imperative) francesi sulla sous - traitance 
riguardo un contratto di subfornitura tra due imprese francesi da 
eseguirsi in Pakistan.
22
 
 Sentenza arbitrale CCI 8486/96:  l’arbitro ha affermato 
che, nell’interpretare una norma olandese da applicare ad un 
contratto internazionale, non si dovrà tener conto 
dell’orientamento in vigore nei Paesi Bassi ma di quelli vigenti nel 
                                                 
21
 Nygh P., Autonomy in International Contacts, 1999 
22
 in Yearbook, XXII-1977, pag. 125 ss.
14 
 
diritto dei contratti internazionali, come quelli espressi dai 
Principi UNIDROIT.
23
 
 
Sul piano del diritto comunitario, invece, a fronte di una 
crescente importanza dello stesso nel regolare i rapporti 
all’interno della comunità, si registrano ancora scarsi risultati 
nell’armonizzazione della contrattualistica internazionale tra 
imprese (diversamente buoni risultati si sono avuti riguardo ai 
contratti tra imprese e consumatori) ,con un unico marginale 
intervento in materia di agenti di commercio (direttiva CEE n. 
86/653 del 1986). 
Influenza notevole su determinati contratti o clausole, ha 
invece la normativa antitrust europea, che condiziona 
considerevolmente la libertà degli operatori. 
In prospettiva, infine, è sicuramente da segnalare l’iniziativa 
curata dalla commissione guidata dal professore Ole Lando, che 
ha elaborato i “Principles of European Contract Law”, una 
codificazione “privata” che potrebbe portare ad un futuro codice 
europeo delle obbligazioni
24
 ( vedi 2.5.1). 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
                                                 
23
 in Clunet, 1998, pag.1047. 
24
 (The) Commission on European  Contract Law, “Principles of European Contract Law” Parts I and II, 2000, e 
Part III, 2003
15 
 
 
2.2  CONVENZIONI INTERNAZIONALI 
 
 
Nel vastissimo campo in questione possiamo focalizzare 
l’attenzione su quelle riguardanti i settori di maggiore interesse 
per la nostra ricerca : 
 
 Convenzioni di diritto internazionale privato 
Le parti di un contratto possono scegliere in autonomia la 
legge applicabile allo stesso
25
, mentre sono previsti criteri di 
collegamento, per determinare la legge applicabile, laddove non 
si sia proceduto in tal senso.  Tuttavia le norme di diritto 
internazionale privato possono variare sensibilmente da uno 
stato all’altro
26
, col risultato che la stessa controversia, 
sottoposta a giudici di paesi diversi, porti all’applicazione di leggi 
sostanziali differenti. 
Attraverso la convenzioni, gli Stati aderenti rendono 
uniformi le proprie di discipline di diritto internazionale privato in 
particolari settori, cercando di ottenere una omogeneità nei 
criteri di decisione applicati nei vari fori. 
Al 1955 risale la Convenzione dell’Aja sulla legge applicabile 
alla vendita internazionale, sostituita poi dal testo del 30 ottobre 
1985. La prima convenzione prevede l’applicazione della legge 
scelta dalle parti o risultante indubitabilmente dalle disposizioni 
del contratto (art. 2). In assenza di scelta si farà riferimento, in 
prima istanza, alla legge del paese di residenza del venditore, 
oppure, se l’ordine è ricevuto da una sede del venditore in un 
altro paese, alla legge di tale paese (art. 3., primo 
comma).Qualora però l’ordine sia stato ricevuto dal venditore 
                                                 
25
 Nygh P., Autonomy in International Contacts, 1999 
26
 Di Matteo Larry A., The law of international contracting
16 
 
stesso, o da un suo rappresentante, agente o commesso 
viaggiatore, nel paese del compratore, si applicherà la legge di 
quest’ultimo paese (art. 3, secondo comma). 
Una grave manchevolezza di detta convenzione appare 
l’assenza di disposizioni per i contratti tra presenti, dando quasi 
per scontata la trasmissione di un ordine, che non è tuttavia 
l’unica modalità di vendita. Altro elemento di incertezza riguarda 
la disciplina dei vizi apparenti, che prevede, salvo diverso 
accordo contrattuale, l’applicazione della legge del paese in cui la 
merce consegnata deve essere esaminata (art. 4). Sembra 
opportuno esprimere in tal senso una espressa scelta 
contrattuale di contenuto differente. 
La successiva Convenzione del 1985 abbandona invece in 
criterio del ricevimento dell’ordine, ed in deroga al principio 
generale che prevede l’applicazione della legge del venditore, 
laddove il contratto sia stato negoziato e concluso nel paese del 
compratore, prevede l’applicazione della legge di quest’ultimo 
(art. 8). 
La Convenzione di Roma del 1980 (ratificata dall’Italia con 
legge 975/84, ed espressamente citata dall’art. 57 della legge 
218/95, che riforma il sistema di diritto internazionale privato) 
oltrepassa il contratto di vendita e tratta delle obbligazioni 
nascenti da ogni tipo di contratto. Anche qui è riconosciuta alle 
parti di scegliere la legge applicabile, che può tuttavia risultare 
anche “in modo ragionevolmente certo dalle disposizioni del 
contratto o dalle circostanze” (art. 3). In mancanza di scelta, 
l’art. 4 prevede l’applicazione del principio del “collegamento più 
stretto” del contratto, o col paese in cui la parte che deve fornire 
la prestazione ha residenza abituale, o, nel caso di beni immobili, 
col paese in cui l’immobile è situato, o, per il trasporto di merci, 
col paese in cui il vettore ha la sua sede principale, se detto
17 
 
paese coincide con quello in cui si trova il luogo di carico o 
scarico o la sede principale del mittente. 
La scelta della legge sostanziale alla quale applicare il 
contratto è quindi fondamentale e ben più precisa delle sole 
decisioni riguardanti il foro competente o il luogo dell’arbitrato. 
La giurisprudenza internazionale mostra infatti come gli 
arbitri non diano per scontato che la legge da applicare sia quella 
dello stesso paese sede dell’arbitrato. La sentenza arbitrale CCI 
6345/91 è esemplare a questo proposito: in una controversia che 
riguardava i membri (tedeschi e canadesi) di un consorzio, per 
l’esecuzione di un’opera in Cina, la determinazione della legge 
era rinviata al contratto principale. Sembrava quindi logico 
applicare la legge cinese (paese col quale il contratto presentava 
il collegamento più stretto), ma questa soluzione sarebbe stata 
contraria alle intenzioni delle parti, essendo detta legge 
oggettivamente inadeguata. Pertanto fu scelto l’arbitrato a 
Stoccolma. 
Tuttavia per giungere all’uniformità del diritto commerciale 
internazionale, non è sufficiente creare convenzioni come quelle 
enunciate, potendo le stesse leggi essere applicate in modo 
diverso dai giudici di paesi diversi. Occorre applicare le leggi 
uniformi in modo uniforme
27
. Questo principio è stato affermato 
anche dalla Corte di Cassazione: “ non è consentito, sulla base di 
una norma interna avente diversa area di applicazione, dare ad 
una norma di derivazione internazionale diretta a regolare il 
traffico internazionale un significato diverso da quello risultante 
dalla formula per essa adoperata e dalla comune intenzione degli 
Stati contraenti. La norma di derivazione internazionale [...] non 
può essere interpretata per mezzo di una norma interna”.
28
 
                                                 
27
 Bonell Michael J., Non-Legislative means of Harmonization, in United Nations, uniform commercial law in 
the twenty-first century, 1992 
28
 Cass. 24 giugno 1968, n. 2106, in Riv. dir. internaz. priv. e proc., 1969, pag. 914.
18 
 
Lo stesso orientamento viene ribadito dall’art. 2, comma 2, 
della legge 218/95 sul diritto internazionale privato, secondo cui 
nell’interpretazione delle convenzioni internazionali “si terrà 
conto del loro carattere internazionale e dell’esigenza della loro 
applicazione uniforme”. 
 
 
 
 
 Convenzioni di diritto materiale uniforme 
Mirate a superare il problema della difformità tra le varie 
leggi nazionali, e finalizzate a rendere irrilevante l’applicazione di 
una legge nazionale piuttosto che di un’altra
29
, queste 
convenzioni sono volte a stabilire norme uniformi relativamente 
a singoli istituti o contratti, applicabili in tutti gli Stati aderenti
30
. 
Mentre infatti la Convenzioni dell’Aja non contiene alcuna 
disposizione riguardo la sua interpretazione
31
, la Convenzione di 
Vienna del 1980 sulla vendita internazionale di merci, contiene 
una norma specifica a proposito
32
: “nell’interpretare la presente 
Convenzione si deve aver riguardo del suo carattere 
internazionale, e alla necessità di promuovere l’uniformità della 
sua applicazione e l’osservanza della buona fede nel commercio 
internazionale” (art. 7, comma 1). 
La Convenzione di Vienna richiede, quindi, di essere 
interpretata senza vincoli o influenze da parte di nessun 
ordinamento nazionale, neanche nei casi in cui nel suo testo 
ufficiale si siano impiegati termini o concetti peculiari di un dato 
sistema nazionale
33
. 
                                                 
29
 Ademuni e Odeke, The Law of International Trade, 1999 
30
 Carbone M. e Luzzatto R., Il contratto internazionale, 1994 
31
 Ferrari, La vendita internazionale, in Galgano F., Trattato di diritto commerciale e pubblico dell’economia, 
vol. XXI, 1997 
32
 Enderlein F.e Maskow D., International Sales Law, 1992 
33
 Bonell, art. 7, in La convenzione di Vienna sui contratti di vendita internazionale di beni mobili