Le società di intermediazione mobiliare nel testo unico della finanza (decreto legislativo numero 58 del 24 febbraio 1998)

Introduzione 
 
 
Gli intermediari di cui trattasi sono le società d’intermediazione 
mobiliare, meglio conosciute come SIM. Dopo una breve 
panoramica sulla nascita e sulla disciplina societaria, 
analizzando quelle che sono le differenze tra la norma istitutiva 
delle SIM (legge n. 1/91) e le recenti modifiche, apportate 
prima dal decreto Eurosim (D.L. n. 415/96) e poi dal Testo 
Unico della Finanza (D.L. n. 58/98), si analizzano, sempre nella 
stessa ottica comparativa, i servizi d’investimento offerti ai 
risparmiatori, il loro svolgimento. Il secondo capitolo entra nel 
vivo del discorso analizzando le forme di vigilanza cui tali 
intermediari sono sottoposti. In particolare, sono trattati gli 
articoli disciplinanti i provvedimenti cautelari, adottabili dalle 
Autorità di Vigilanza (Banca d’Italia e CONSOB), nei confronti di 
detti intermediari. Il terzo capitolo mostra i provvedimenti 
cautelari, l’amministrazione straordinaria e la liquidazione 
coatta amministrativa. Fondamentalmente, lo scopo del lavoro 
è stato quello di analizzare l’ambito di tutela creato dal 
legislatore per il cliente-investitore, nonché di analizzare quello 
attuato nei confronti del mercato. In ultima analisi si evidenzia 
una forte differenza tra le SIM che svolgono un'attività di 
dealing/underwriting da quelle con attività di brokerage/selling 
nei prossimi passi di questo lavoro sarà fornito un quadro 
generale riguardante la disciplina di queste società.  
Di norma le prime hanno un portafoglio di titoli di proprietà e 
quindi sono soggette al rischio di mercato perché proprietari 
dell'azione trattata, le seconde negoziando per conto terzi 
vanno incontro soltanto ad un rischio operativo e di 
reputazione.  
1
CAPITOLO I 
 
LE SOCIETA’ DI INTERMEDIAZIONE MOBILARE 
 
 
1.1 Definizioni 
 
Le Società di Intermediazione Mobiliare (SIM) sono società per 
azioni che svolgono l'attività di intermediazione mobiliare. 
L’attività di intermediazione mobiliare
70
 consiste in:  
 negoziazione titoli per conto terzi (brokerage)  
 collocamento dei titoli senza garanzia (selling) e 
collocamento dei titoli con garanzia (underwriting) 
 negoziazione titoli per conto proprio (dealing)  
 gestione su base individuale di portafogli di investimento 
per conto terzi; 
 ricezione e trasmissione di ordini nonché mediazione. 
Con il recepimento delle varie normative nel tempo si evidenzia 
una forte differenza tra le SIM che svolgono un'attività di 
dealing/underwriting da quelle con attività di brokerage/selling 
nei prossimi passi di questo lavoro sarà fornito un quadro 
generale riguardante la disciplina di queste società.  
Di norma le prime hanno un portafoglio di titoli di proprietà e 
quindi sono soggette al rischio di mercato perché proprietari 
dell'azione trattata, le seconde negoziando per conto terzi 
vanno incontro soltanto ad un rischio operativo e di 
reputazione
71
.  
                                                           
70
 L’art 1, comma 3 del d. lgs. 415/93 cosiddetto “Eurosim” sostituisce la locuzione “attività di intermediazione 
mobiliare” con “servizi di investimento”. 
71
 Art. 1 lettera e) del Decreto Legislativo 24 febbraio 1998, n. 58 "Testo unico delle disposizioni in materia di 
intermediazione finanziaria, ai sensi degli articoli 8 e 21 della legge 6 febbraio 1996, n. 52" pubblicato nella 
Gazzetta Ufficiale n. 71 del 26 marzo 1998 - Supplemento Ordinario n. 52. 
2
1.2 Nascita e disciplina societaria. 
 
Le società di intermediazione mobiliare (SIM) nascono il 2 
gennaio 1991 in occasione dell’approvazione della legge n°1 
relativa alla “Disciplina dell’attività di intermediazione mobiliare 
e alle disposizioni sull’organizzazione dei mercati mobiliari”. 
Questi nuovi gestori del risparmio vanno a sostituire la 
categoria, ormai in estinzione, degli agenti di cambio
72
. A 
quella legge, che ha istituito la figura dell’intermediario 
istituzionale e polifunzionale, sono seguiti altri provvedimenti 
significativi riguardanti le società in esame. Tra questi il più 
importante, poiché ha innovato in varie parti la disciplina 
previgente, è senza dubbio alcuno il D.lgs. 415/96 (Eurosim). 
Con questo si sono recepite anche nel nostro ordinamento le 
direttive 93/22/CEE, riguardante i servizi di investimento e la 
direttiva 93/6/CEE, concernente i requisiti patrimoniali. Il 
decreto in questione (Eurosim) ha introdotto alcune modifiche 
ed innovazioni rispetto alla precedente legge 1/91. Sono riviste 
le attività che le SIM possono svolgere, si declassa l’attività di 
consulenza facendola passare da servizio d’investimento 
sottoposto ad autorizzazione a servizio accessorio, si inserisce 
il principio dell’ Home Country Control
73
, si dà la possibilità 
anche alle banche di operare in proprio su tutti i mercati 
finanziari senza l’assistenza obbligatoria di una SIM, nasce la 
figura del promotore finanziario, viene riformata la disciplina 
delle crisi che possono investire questi intermediari. Il D.lgs. 
415/96, ha mantenuto per le SIM quella “specialità” che gli era 
stata attribuita dalla legge 1/91, anche se questa può definirsi 
                                                           
72
 Come recita l’articolo 19, legge 1/91, “Disposizioni relative agli agenti di cambio...”, dalla data di entrata in 
vigore della presente legge non sono più banditi concorsi per la nomina di agenti di cambio. 
73
 Controllo dell’autorità di vigilanza dello Stato d’origine. 
3
in un certo senso “affievolita”
74
 a causa di una maggiore 
assimilazione di queste ultime alle imprese bancarie. Tutto 
questo insieme di norme è stato in seguito riordinato, ed in 
qualche parte innovato, nel D.L. 58/98, detto anche Testo 
Unico della Finanza (TUF). Nella parte relativa agli intermediari 
è confermata, infatti, la disciplina che il legislatore aveva già 
proposto con il decreto Eurosim, estendendo le predette norme 
anche ad altre società operanti nel mercato finanziario quali 
SICAV e OICR. Inoltre viene introdotta la figura di un nuovo 
gestore collettivo ed individuale, le società di gestione del 
risparmio (Sgr). La nascita di una SIM
75
 deve, per obblighi di 
legge, sottostare ad alcune condizioni essenziali. Prima fra 
tutte l’autorizzazione della CONSOB
76
, sentita la Banca d’ Italia, 
all’esercizio dei servizi di investimento che viene rilasciata solo 
quando la SIM rispetti particolari requisiti. La costituzione deve 
avvenire sotto forma di s.p.a. non lasciando più spazio alla 
possibilità, che prevedeva la legge 1/91, di costituire dette 
società anche sotto forma di s.a.p.a.
77
. Nella denominazione 
sociale devono essere inserite le parole “società di 
intermediazione mobiliare”
78
. E’ inoltre previsto che, qualora la 
società non sia ancora stata autorizzata ma si sia già costituita, 
                                                           
74
 CERA M., La disciplina speciale delle società di intermediazione mobiliare nel D.lgs. del 23 luglio 1996 
n°415: primi appunti, relazione al convegno su “ European Investment Markets Implementation of the ISD and 
National Law Reform” , Santa Margherita Ligure, 8-9 novembre 1996, reperibile sul sito http://www.assoreti.it. 
75
 Dall’art. 1 lett. e D.lgs. 24 febbraio 1998 n. 58 “Impresa, diversa dalle banche e dagli intermediari finanziari 
iscritti nell’elenco previsto dall’art. 107 del T.U. bancario, autorizzata a svolgere servizi di investimento, avente 
sede legale e direzione generale in Italia.” 
76
 Autorizzazione esclusivamente dettata per consentire l’esercizio dell’attività di intermediazione e non per la 
costituzione della società che può avvenire indipendentemente da quest’ ultima. E’ così possibile avere società 
che esercitino l’attività di consulenza senza essere autorizzate non potendo, però, esibire la qualifica di SIM ai 
sensi dell’art. 60 comma 2° del decreto Eurosim. Sul punto F. MAZZINI, Strumenti e servizi allargano il raggio 
d’azione, in Guida Normativa, n°163, 1996, p. 40. 
77
 La società in accomandita per azioni (Sapa) è una diretta derivazione della Società in accomandita semplice, 
con la differenza che la S.A.P.A. ha l’obbligo di iscrizione nel Registro delle Imprese per poter acquistare la 
personalità giuridica; le quote di partecipazione sono rappresentate, per l’appunto, da azioni; le norme applicabili 
sono quelle degli artt. 2452 – 2461 c.c. e, per espressa disposizione dell’art. 2454 c.c., in quanto applicabili, le 
norme sulle S.p.A. 
78
 Per le SIM costituite in forma di S.A.P.A. fu previsto dal decreto Eurosim, all’articolo 60, la loro diretta 
iscrizione all’albo CONSOB senza l’obbligo di trasformarsi in S.p.A. 
4
i terzi che vengono in contatto con questa siano informati della 
situazione. La sede legale e la direzione generale della società 
devono trovarsi in territorio della Repubblica, in tal modo 
impedendo alle SIM di nuova costituzione la possibilità di 
scegliere, in virtù della validità europea dell’autorizzazione, un 
regime giuridico meno rigido cui sottostare ed operare poi in 
uno stato che adotta un regime più severo. Un’altra condizione 
è data dal possesso di un capitale versato di ammontare non 
inferiore a quello stabilito in via generale dalla Banca d’Italia. 
Compete, infatti, a questa istituzione l’insieme dei controlli 
relativi alla stabilità patrimoniale delle SIM. Il capitale minimo 
delle SIM è stabilito dunque dalla Banca d’Italia anche in 
funzione dei singoli servizi di investimento che la SIM viene 
autorizzata a svolgere; attualmente il capitale minimo è 
stabilito nel Regolamento della Banca d’Italia in data 4 agosto 
2000
79
 in: 
• trecentottantacinque mila euro (385 mila €) in caso di 
svolgimento dei servizi di investimento di cui alle lett. c), d) ed 
e) dell’art. 1, comma 5 del d.lgs. 58/98
80
; in tali casi, peraltro, 
il Regolamento stabilisce che le limitazioni "devono essere 
espressamente previste nello statuto"
81
;  
• un milione di euro (1 mln €) in tutti gli altri casi;  
pertanto occorrerà verificare che il capitale minimo deliberato 
sia sufficiente per svolgere i servizi di investimento previsti 
nell’oggetto sociale ed in particolare, permanendo le attuali 
                                                           
79
 Regolamento in materia di: adeguatezza patrimoniale, partecipazioni detenibili e organizzazione interna delle 
società di intermediazione mobiliare. 
80
 Per "servizi di investimento" si intendono le seguenti attività, quando hanno per oggetto strumenti finanziari: 
a) negoziazione per conto proprio; 
b) negoziazione per conto terzi; 
c) collocamento, con o senza preventiva sottoscrizione o acquisto a fermo, ovvero assunzione di garanzia nei 
confronti dell'emittente; 
d) gestione su base individuale di portafogli di investimento per conto terzi; 
e) ricezione e trasmissione di ordini nonchè mediazione. 
81
 Vedi art. 3 riguardante la Disciplina del capitale minimo, in particolare precisa che le attività di cui si parla  
devono essere svolte senza assunzione di rischi da parte delle SIM. 
5
indicazioni della Banca d’Italia, nel caso in cui il capitale sia 
inferiore all’importo che consente lo svolgimento di tutti i 
servizi di investimento, che l’oggetto sia limitato ai servizi 
consentiti. Questa normativa ha lo scopo di produrre una 
selezione qualitativa delle aspiranti società di investimento
82
. E’ 
previsto che la SIM, insieme all’atto costitutivo e allo statuto, 
presenti un programma sull’attività iniziale ed una relazione 
sulla struttura organizzativa. La CONSOB
83
 ha disposto, inoltre, 
uno schema tipo che le SIM sono obbligate a seguire
84
. Anche 
nel TUF, come nel decreto Eurosim, gli esponenti aziendali che 
in una SIM svolgono attività amministrative, direttive e di 
controllo devono essere in possesso di particolari requisiti di 
onorabilità e professionalità stabiliti dal Ministero dell'Economia 
e delle Finanze. I partecipanti al capitale delle SIM, che 
superano una particolare quota di azioni della società 
(partecipazione qualificata), stabilita dal Ministero dell' 
Economia e delle Finanze, devono anch’essi possedere 
particolari requisiti di onorabilità, stabiliti allo stesso modo che 
per gli esponenti aziendali. Qualora questi ultimi dovessero 
venire meno nell’arco della vita dell’intermediario renderanno 
impugnabili, ai sensi dell’articolo 2377 del codice civile, le 
delibere prese con il voto determinante di coloro che, in 
assenza dei requisiti richiesti, non avrebbero avuto il diritto di 
esprimere il proprio parere. E’ infatti inibito loro il diritto di voto 
fino a che non saranno ripristinate le condizioni favorevoli al 
rilascio della autorizzazione
85
. In realtà, le disposizioni che 
prevedono i requisiti di onorabilità, costituiscono una tappa di 
                                                           
82
 BENATTI L., Il capitale minimo nella disciplina degli intermediari finanziari, GIUFFRE’,1998 p.5. 
83
 La Commissione Nazionale per le Società e la Borsa (Consob), istituita con la legge 7 giugno 1974, n. 216, è 
un'autorità amministrativa indipendente, dotata di personalità giuridica e piena autonomia con la legge 281 del 
1985, la cui attività è rivolta alla tutela degli investitori, all'efficienza, alla trasparenza e allo sviluppo del 
mercato mobiliare italiano. 
84
 CONSOB, Bollettino quindicinale n. 8.1, agosto 2002, reperibile sul sito www.consob.it 
85 
Nella legge n. 1/91 non erano disciplinate misure sanzionatorie mentre in questo caso è espressamente vietato 
l’esercizio del diritto di voto per le azioni eccedenti la percentuale rilevante. 
6
un progressivo processo con il quale la necessità di tali requisiti 
è stata introdotta nella disciplina di varie istituzioni finanziarie 
allo scopo di contrastare l’infiltrazione di soggetti poco affidabili 
nella compagine sociale, che può “costituire la premessa per lo 
sviluppo di attività di riciclaggio e di fenomeni di usura”. Viene 
ribadita la norma già prevista nel decreto Eurosim relativa al 
gruppo SIM, la cui struttura deve evitare qualsiasi intralcio o 
pregiudizio all’effettivo svolgimento della vigilanza sulla società 
stessa. Per l’individuazione del gruppo si tiene conto della 
normativa comunitaria, riprodotta in sede di TUF, con la quale 
si individua il contorno dello stesso in base al rapporto di 
controllo o al collegamento partecipativo superiore al venti per 
cento del capitale con diritto di voto
86
. Una volta ottenuta 
l’autorizzazione, la CONSOB iscrive la SIM in un apposito albo, 
solo allora c’è la possibilità per la società di operare sul 
mercato. E’ previsto, inoltre, dalla normativa in vigore che, 
qualora non siano garantibili la sana e prudente gestione, la 
CONSOB non rilasci l’autorizzazione all’esercizio dell’attività. Da 
quanto detto finora si può notare come venga tuttora 
mantenuta una diversa discrezionalità dell’organo preposto al 
                                                           
86 
La nozione di controllo applicabile è quella dell’articolo 23 del TUB.  
Ai fini del presente capo il controllo sussiste, anche con riferimento a soggetti diversi dalle società, nei casi 
previsti dall'articolo 2359, commi primo e secondo, del codice civile. 
Il controllo si considera esistente nella forma dell'influenza dominante, salvo prova contraria, allorché ricorra 
una delle seguenti situazioni: 
1) esistenza di un soggetto che, in base ad accordi con altri soci, ha il diritto di nominare o revocare la 
maggioranza degli amministratori ovvero dispone da solo della maggioranza dei voti esercitabili nell'assemblea 
ordinaria; 
2) possesso di una partecipazione idonea a consentire la nomina o la revoca della maggioranza dei membri del 
consiglio di amministrazione; 
3) sussistenza di rapporti, anche tra soci, di carattere finanziario e organizzativo idonei a conseguire uno dei 
seguenti effetti: 
a) la trasmissione degli utili o delle perdite; 
b) il coordinamento della gestione dell'impresa con quella di altre imprese ai fini del perseguimento di uno scopo 
comune; 
c) l'attribuzione di poteri maggiori rispetto a quelli derivanti dalle azioni o dalle quote possedute; 
d) l'attribuzione a soggetti diversi da quelli legittimati in base all'assetto proprietario di poteri nella scelta di 
amministratori e dei dirigenti delle imprese; 
4) assoggettamento a direzione comune, in base alla composizione degli organi amministrativi o per altri 
concordanti elementi. 
7