Cina e sistema giuridico internazionale

2 
 
annessione; i "Principi generali" e le altre leggi in materia civile confluiranno 
in un codice di ispirazione romanistica.  
            Particolare attenzione meritano i rapporti che l’Unione europea 
intrattiene con la RPC; essi hanno assunto nel corso degli anni dimensioni 
sempre più imponenti e non solo nel settore economico. L’attuale  architettura  
delle  relazioni UE – Cina, si concreta in un dialogo politico ad alto livello per 
il tramite di summits  annuali e di una troika ministeriale che si riunisce ogni 
uno/due anni, incontri tra ministri e vice ministri degli esteri, meetings di 
esperti su specifiche tematiche attinenti ai diritti umani, l’immigrazione 
clandestina, la non proliferazione,    l’esportazione   di   armi  convenzionali,  
nonché  l’instaurazione di dialoghi  settoriali e l’implementazione  di   accordi  
economici. 
            La cooperazione concerne innumerevoli aree con la predisposizione di 
dialoghi più o meno permanenti, memorandum d’intesa, veri e propri accordi. 
Inoltre, non poteva non essere trattata approfonditamente, l’adesione della 
Cina al WTO: tale ingresso, avvenuto l’11 Dicembre del 2001, è stato il frutto 
di trattative annose ed estenuanti, che però hanno dato alla RPC uno spunto 
essenziale verso le liberalizzazioni del mercato e la modernizzazione 
dell’economia. 
 
3 
 
            Delicata rimane la questione dei Diritti umani, oggetto tra l’altro di 
apposito dialogo UE – Cina, in cui molti progressi devono ancora essere fatti. 
La comunità internazionale, anche attraverso l’ONU, auspica che il governo 
cinese ponga fine alle violazioni dei Diritti umani e si adegui agli standards 
internazionali contenuti nelle numerose convenzioni in materia. Il primo 
capitolo ci introduce, come detto, ai principi fondamentali del diritto cinese 
tradizionale, moderno e contemporaneo.  
            Il diritto tradizionale, definito anche come diritto imperiale, con chiaro 
riferimento al susseguirsi delle numerose dinastie, si fonda sulla distinzione 
tra il Li ed il Fa, cioè  la Legge ed il Rito. Il Li inteso come rito, cerimonia, 
rispetto, presiedeva al buon vivere sociale secondo massime filosoficamente 
illuminate; esso rappresentava un enorme contenitore in cui confluivano i 
fondamenti del pensiero confuciano. Il Fa, inteso come legge, norma, diritto, 
atteneva principalmente alla materia penale ed era identificato con la 
coercizione della pubblica autorità. 
            La diffusione delle innumerevoli regole che componevano il Li era 
fortemente incoraggiata, mentre il Fa era circondato dalla più completa 
sfiducia e riprovazione sociale. Non vi sono dubbi, quindi, sulla prevalenza 
del Li rispetto al Fa nell’era imperiale, seppur con alterne vicende. Corollari 
del Li, erano  il Cheng Ming  o  teoria  della  correzione  dei  nomi  ed  il  Fen,  
4 
 
principio di differenziazione; entrambi permettevano una corretta conoscenza 
ed applicazione del Li contribuendo al perdurare del corretto ed armonico 
ordine sociale. 
            Gli obblighi e i diritti connessi a tali corollari, variavano da individuo 
ad individuo, in relazione al diverso ruolo rivestito nella società, ma erano 
identici per tutti coloro che appartenevano alla stessa classe della gerarchia 
sociale.  
            Nello stesso capitolo, si è dato poi cenno dell’importanza delle fonti 
consuetudinarie nell’epoca imperiale e si è proceduto ad un breve excursus 
sulle codificazioni dinastiche. Proseguendo nello studio, si è compiuta la 
disamina di alcuni aspetti dell’ordinamento giuridico cinese moderno e 
contemporaneo che, sia per la loro costante evoluzione, sia per la loro 
influenza sovranazionale, sono oggetto di attenzione da parte di numerosi 
giuristi.  
            Si è dato atto del fatto che, sebbene il diritto cinese per lungo tempo 
abbia costituito un sistema a sé stante, non avendo avuto legami con tradizioni 
giuridiche di altri paesi, a partire dall’età moderna ed a seguito del fallimento 
della politica isolazionista, esso ha subito l’influenza del sistema giuridico 
occidentale. 
 
5 
 
            Ciò è avvenuto, inizialmente, ad opera del governo della dinastia Qing 
(1644 – 1912)  che, con il decreto del 6 Aprile 1902, introdusse i fondamenti 
del diritto romano di matrice tedesca, per il tramite del sistema giuridico 
giapponese, che da essi traeva fonte. 
            Le contaminazioni proseguirono con l’avvento della Repubblica di 
Cina (1912 – 1928) che proseguì sulla strada intrapresa dai Qing e con la 
fondazione della Repubblica Popolare Cinese (1949) che confermò 
l’appartenenza al sistema giuridico romanistico improntato però, alla sua 
elaborazione di matrice sovietica. 
            Il processo riprese nel 1978, dopo l’era del cd "nichilismo giuridico" e 
della "rivoluzione culturale", fino a culminare nell’emanazione dei  "Principi 
generali del Diritto civile", di chiara ispirazione romanistica, che unitamente 
ad una miriade di leggi speciali, confluiranno in un futuro codice civile 
auspicato entro il 2010.  
            Attualmente, numerosi sono gli scambi culturali, i seminari, gli 
osservatori congiunti, le traduzioni di testi intercorrenti tra giuristi italiani e 
cinesi, che hanno per oggetto lo studio del diritto romano nelle sue diverse 
espressioni. Si è fatta menzione anche dei diversi ordinamenti vigenti nelle 
RAS di Hong Kong e Macao, nonché delle problematiche inerenti alla 
questione di Taiwan.  
6 
 
            Di particolare interesse è il complesso delle relazioni intercorrenti tra 
l’UE e la RPC, cui si dà atto nel secondo capitolo. Come già accennato,  oltre 
ad un dialogo politico ad alto livello, le relazioni tra l’UE e la Cina coprono 
molteplici aree tematiche: diritti umani, scienza e tecnologia, cooperazione 
doganale, trasporti, energia e ricerca nucleare, ambiente, sicurezza dei 
prodotti, proprietà intellettuale, macroeconomia e mercati finanziari, politiche 
industriali, commerciali, sistemi di telecomunicazioni e navigazione 
satellitare, concorrenza, politica regionale, cultura, affari sociali, turismo, 
agricoltura, aviazione civile.  
            I singoli  dialoghi settoriali nonché gli accordi, memorandum d’intesa, 
programmi che ne sono derivati rendono l’idea di quanto sia cresciuta negli 
ultimi anni la partnership tra l’Unione e la RPC fino ad assumere l’aggettivo 
"strategica", sulla spinta degli enormi flussi economico – finanziari e 
commerciali intercorsi tra le due aree. Essenziale è anche il dialogo sui diritti 
umani. 
            La Cina è oggetto di un monitoraggio continuo da parte delle 
istituzioni europee, specie Commissione e Parlamento, nonché da parte 
dell’ONU, sulle tematiche inerenti alla tutela dei diritti umani: purtroppo, pur 
riconoscendo una certa utilità a tale dialogo, i progressi in materia sono molto 
lenti ed i risultati non sempre soddisfacenti. 
        7           
 
            L’ EU Annual Report on Human Rights 2007, conferma le 
preoccupazioni dell’Unione sulle continue restrizioni della libertà di 
espressione e di religione, sulle discriminazioni delle minoranze etniche del 
Tibet e dello Xinjiang, sulla pena di morte, sull’espianto di organi dai detenuti 
giustiziati, sulla tortura e gli altri trattamenti inumani e degradanti, sulla 
dipendenza della magistratura dal potere politico, sulla mancata ratifica della 
Convenzione ONU sui diritti civili e politici. 
            Recente è la Risoluzione adottata dal Parlamento europeo il 10 Aprile 
2008, concernete la drammatica situazione in Tibet: il Parlamento condanna 
fermamente la brutale repressione  dei dimostranti tibetani da parte delle forze 
di sicurezza cinesi, chiede un’indagine aperta ed indipendente sui recenti 
tumulti e repressioni da svolgersi sotto gli auspici delle Nazioni Unite,  
sollecita le autorità di Pechino a rivolgere un invito permanente all’Alto 
Commissario ONU per i diritti dell’uomo a visitare il Tibet, chiede di aprire il 
Tibet alla stampa ed ai diplomatici e di cessare la censura nonché di liberare 
tutti coloro che sono stati ingiustamente incarcerati per l’esercizio del 
legittimo diritto di espressione, nonché di presentare un elenco delle persone 
detenute. 
            Invita altresì, la Repubblica Popolare Cinese a rispettare i propri 
impegni pubblici in materia di diritti umani e delle  minoranze,  democrazia  e  
8 
 
Stato di diritto, come annunciato nella decisione del Comitato Olimpico 
Internazionale che ha consentito alla Cina di organizzare i giochi olimpici ed 
auspica, da parte del Consiglio, la nomina di un Inviato speciale per le 
questioni tibetane.  
            Divergenze, infine, si sono registrate sulla effettiva partecipazione dei 
Capi di Stato e di Governo dei paesi UE alla cerimonia inaugurale dei giochi 
olimpici di Pechino. In questo stesso capitolo, non potevano non essere 
menzionate la politica estera regionale della RPC e la sua politica 
internazionale, con particolare riguardo alle relazioni con gli Stati Uniti. 
            Il terzo capitolo, concerne l’adesione della Cina al WTO avvenuta, 
come si è detto, l’11 Dicembre del 2001.I negoziati per l’adesione si sono 
protratti per circa quindici anni, ma gli sforzi hanno dato i loro risultati 
positivi: con l’ingresso nell’organizzazione, la Cina ha incrementato 
visibilmente il volume degli scambi, la sua economia ha compiuto enormi 
passi verso le liberalizzazioni nonostante lo status di "economia di non 
mercato", sono cresciuti anche gli investimenti stranieri ed il reddito pro 
capite della popolazione. 
            Speciale attenzione è stata prestata  all’ambito TRIPs, per quanto 
concerne la tutela della proprietà intellettuale, al GATS e cioè al settore dei 
servizi   strumentali   al   commercio    internazionale,   al    settore    agricolo,  
9 
 
automobilistico, alle SOEs cioè alla riforma delle società controllate dallo 
Stato, all’accordo in materia tessile ATC, ai meccanismi di revisione e di 
risoluzione delle controversie TSM, TRM, DSB, TPRM in sede WTO. 
            In conclusione, lo studio del sistema giuridico e delle relazioni 
internazionali della Repubblica Popolare Cinese, ha acquisito sempre 
maggiore interesse, crescendo in stretta correlazione con l’assunzione da parte 
della Cina del ruolo di potenza mondiale emergente. 
            Le riforme giuridiche di cui si è dato cenno, sono legate 
indissolubilmente ai progressi dell’economia; la Cina influenza sempre più 
l’andamento dei mercati globali. 
            Anche nella risoluzione delle questioni internazionali, come ad 
esempio nella questione iraniana e nord coreana, sudanese e birmana la RPC 
mostra sempre di più il suo peso: tra l’altro, non bisogna dimenticare che la 
Cina è membro permanente del Consiglio di Sicurezza dell'ONU.                    
             
 
 
 
 
 
 
  
 
 
 
 
 
 
     CAPITOLO I 
 
 
   Il Diritto cinese imperiale, moderno e contemporaneo 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
              10 
 
 
 
Sommario: 1. Il Li ed il Fa: la Legge ed il Rito. –2. Cheng Ming: la teoria della 
correzione dei nomi.  –3. Il Fen: il principio di differenziazione.  –4. Le fonti  
consuetudinarie : Su,  Scisu, Fengsu  (cenni).  – 5. Le codificazioni dinastiche.  –6. 
L’amministrazione della giustizia. -7. Il legismo ed il neo legismo -8. Le 
contaminazioni  dei sistemi giuridici stranieri  sul  diritto cinese moderno e  
contemporaneo. –9. La Regione amministrativa speciale di  Macao. – 10. L’evoluzione 
del diritto di Taiwan ( cenni). – 11. La Regione amministrativa speciale di Hong 
Kong. – 12. Il Sistema politico attuale. 
  
 
              1. Il Li ed il Fa :  la Legge ed il Rito 
 
 
            In Cina, il diritto si è evoluto nei secoli in posizione sussidiaria 
rispetto al preminente pensiero filosofico confuciano.
1 
Tale subordinazione si 
è concretata, prima facies, nel particolare modo di prevenzione  e  risoluzione  
della  controversie. Allorquando insorgeva una lite, nonostante le cautele atte 
a prevenirla, si auspicava una composizione stragiudiziale latamente 
transattiva; se tale accordo non veniva raggiunto dalle parti si preferiva 
l’intervento di terzi conciliatori ed infine la definizione arbitrale. In tale 
percorso, normalmente obbligato, concorrevano fattori sociali esterni alle 
parti (anziani, parenti, amici)  che mediavano tra le controparti affinché 
addivenissero ad un  patto soddisfacente per tutti  i soggetti e gli interessi 
coinvolti. Solo quale estrema ratio, assolutamente deprecata, vi era la 
sottoposizione della vertenza  ad un giudice che decideva conformemente ai 
criteri etici confuciani ed alla propria equità,  non in base alle leggi. Tutto ciò, 
_________________________________________________________________________ 
1
 GAMBARO – SACCO , Trattato di diritto comparato, Torino 2002,  pag.  515 ss. vedi anche  
Ch’ien Mu, Traditional Government in Imperial China, A Critical Analysis, Hong Kong: The Chinese 
University Press, 1982. 
                                                                      11 
  
come si è accennato, trovava la sua fonte nelle concezioni etiche e 
specialmente nella filosofia confuciana, la quale richiedeva come principio 
basilare,  che i rapporti sociali fossero eretti sul consenso e sul  sacrificio 
degli interessi dei singoli a favore di quelli della collettività. Tra l’insorgenza 
e la risoluzione di una controversia intervenivano rispettivamente il Ch’ing 
(sentimento d’umanità) il Li (rito, cerimonia, cortesia, rispetto), il Lii(ragione)  
il Fa (legge, diritto, norma). Un’importanza essenziale aveva il Li, che si 
concretava in un insieme di massime del buon  vivere sociale, filosoficamente 
illuminate, che garantivano la pace sociale e l’armonia con  l’ordine cosmico
2
.  
            La diffusione delle innumerevoli regole che componevano il Li era 
fortemente incoraggiata, a differenza del Fa che era circondato dalla più 
completa sfiducia e riprovazione. Solo nel caso in cui il Li risultava inefficace 
si poteva ricorrere al fa e ciò riguardava essenzialmente la materia penale. Lo 
studio e la ricerca dei principi fondamentale del diritto cinese tradizionale si 
risolve quindi,  essenzialmente nello studio del pensiero di Confucio e dei 
suoi seguaci in materia di governo,  legislazione, regole di condotta e rapporti 
tra i consociati. Ciò che colpisce, in prima approssimazione, del diritto 
imperiale della Cina è la penuria di testi legislativi e di scritti propriamente 
 
 
_________________________________________________________________________   
2
 CAVALIERI, La legge e il rito. Lineamenti di storia del diritto cinese, Milano 1999 pag. 41 ss.  vedi anche 
Hucker, Charles O., A Dictionary of Official Titles in Imperial China, Stanford: Stanford University Press, 
1980. 
                    
                                                             12 
 
 
giuridici. Ciò come si è accennato è dovuto alla particolare attenzione prestata 
alla prevenzione delle liti più che alla loro risoluzione. In molti casi, il 
semplice fatto di adire le vie legali, anche se per pretese legittime, faceva 
apparire l’attore come attentatore della pace sociale. Si  riteneva assai  più  
consona la decisione di  uno studioso di filosofia e morale confuciana  che  
quella di un tecnico del diritto  che applicasse la legge, il Fa. Il termine Fa  
identificava  tutto ciò che era riconducibile alle regole, norme e leggi  imposte  
dalla  pubblica  autorità. Quindi : 
A)Prevenzione delle controversie ;    
B) Composizione stragiudiziale transattiva di esse ; 
presiedevano  alla conservazione della pace e dell’ordine sociale. 
Presupposti della prevenzione delle vertenze erano: 
A1)l’onestà e probità  dei reggitori della cosa  pubblica; 
A2)l’educazione del popolo ai Li confuciani . 
Per quanto concerne il punto sub A1 il termine Li, in cui i funzionari 
dovevano essere maestri,  si concretava nei significati di "cerimonia, 
gentilezza,  formalità,  rito,  buone maniere,  rispetto,  reverenza,  culto degli 
antenati". Espressione massima delle virtù  morali  e  sociali    doveva   essere 
 
 
 
       13 
 
 
l’imperatore, figlio del cielo, che per la sua posizione di preminenza, influiva 
in modo determinante sul buon funzionamento dell’intera struttura della Stato 
cinese, di guisa che  la pace sociale dipendeva in massima parte dal suo valore 
e da tutti coloro che in subordine a lui ricoprivano cariche di potere.
3
In ordine 
al secondo presupposto, sub A2, il Li  doveva quindi essere inteso come rito, 
ciò che era conveniente, ciò che andava fatto, ciò che era in simbiosi con 
l’ordine sociale; tale enorme contenitore formulava  le regole di 
comportamento differenziate  in relazione  allo status  sociale degli individui 
(Fen),  affinché l’ordine sociale fosse assicurato in ogni classe di individui.                 
Senza i Li era impossibile stabilire  i ruoli che convenivano al principe, ed al 
suddito, al superiore ed all’inferiore, ai vecchi ed ai giovani ecc. 
           Tale indottrinamento filosofico dei Li nel popolo, era già presente in 
epoca antica; per poter accedere alle cariche amministrative era essenziale la 
perfetta conoscenza dei classici della filosofia e della  letteratura, di modo che 
i pubblici funzionari fossero prima poeti, filosofi, letterati e poi forse giuristi. 
Sub B, nell’antica Cina l’applicazione delle leggi (Fa) non era mezzo proprio 
di risoluzione delle controversie tra soggetti cui erano sottesi interessi 
privatistici, ma piuttosto strumento  di  repressione  di  comportamenti  umani  
 
 
 
 
_________________________________________________________________________  
3
 DELL’AQUILA, Il diritto cinese.  Introduzione e  principi generali .Padova, 1981.