L’atto politico sotto il profilo del vuoto di tutela giurisdizionale

8 Introduzione 
storica, politica e non ultimo, filosofica che essa reca con sØ, come 
è del resto caratteristico degli argomenti propri del diritto 
costituzionale. 
Non delude dunque l’atto politico, giacchØ anch’esso svolge 
il proprio sviluppo proprio nella materia costituzionale. Esso 
nasce, infatti, come figura del diritto processuale amministrativo, 
come eccezione alla “pretesa” alla legittimità dell’agire 
amministrativo, che gli ordinamenti europei del secolo scorso 
videro sorgere e tradursi nella istituzione di giudici a ciò 
competenti. Ma su questo terreno non poteva conoscere una 
soluzione adeguata: troppo forte era infatti il suo legame con il 
diritto costituzionale, difficile o impossibile dare una 
configurazione dogmatica esaustiva e stabile, data la sua 
variabilità in relazione agli assetti costituzionali. Al punto da 
indurre non pochi studiosi a ritenere non raggiungibile una 
soluzione del problema: “L’analyse juridique est impuissant à 
fournir le critØrium de l’Acte de gouvernement et à en dØterminer 
les contours parce que la matière n’est pas sous la dØpendance de la 
technique juridique” (DUEZ). Ma il problema dell’atto politico 
andava compreso e affrontato in chiave costituzionalistica, ed è qui 
infatti che troverà successivamente il suo sbocco, complici in 
questo anche gli orientamenti autoritari dei regimi della prima 
Introduzione 9 
metà del Novecento. 
Sebbene esso si risolva formalmente in una eccezione 
processuale, questa eccezione deve la propria ragion d’essere alla 
posizione del potere esecutivo nei confronti degli altri Poteri, 
affonda cioè le proprie radici negli assetti costituzionali di una 
Stato. 
Ma nello svolgersi della trasformazione di questi ultimi, un 
altro aspetto del medesimo fenomeno, della insindacabilità degli 
atti politici, rimaneva sullo sfondo: quello della tutela delle 
posizioni dell’individuo assicurate dalla legge ed eventualmente 
prevaricate dall’azione amministrativa. In questo svolgersi, nella 
evoluzione dello Stato che porterà allo spontaneo superamento del 
problema dell’atto politico, la tutela appunto della posizione del 
singolo sembra stare piuttosto in seconda fila rispetto ai 
personaggi che conducono la scena. La problematica dell’atto 
politico infatti si esaurirà da sola e solo conseguentemente, come 
effetto secondario, troverà la sua soluzione la protezione 
dell’individuo. 
Insomma, lo studio della atto politico richiede senz’altro uno 
studio diacronico, come evoluzione dell’atto politico. E la sua 
comprensione impone uno sguardo alla storia costituzionale degli 
ordinamenti in cui si svolge e ai fattori trainanti di tale evoluzione. 
10 Introduzione 
E questo che senza dubbio costituisce ancora oggi il fascino dello 
studio della antica figura dell’Acte de gouvernement. 
11 
Capitolo I. 
L’ORIGINE DELLA NOZIONE DI ATTO POLITICO: 
ESAME STORICO-COMPARATISTICO. 
par. 1. In Francia 
Chiunque abbia affrontato la tormentata questione dell’atto 
politico, sa come non si possa cominciare un discorso su di esso 
senza partire dall’ordinamento francese. ¨ qui infatti che la nozione 
ha visto il suo primo porsi, seppure per ragioni peculiari, ed è qui 
che è, naturalmente, cominciata la sua elaborazione. 
Di Atto politico, anzi, di Acte de Gouvernement, cominciò a 
parlare il Conseil d’État, negli anni della Restaurazione e della cd. 
(1)(2)
Monarchia di Luglio. Dopo un lungo periodo di “splendore”, 
(1)
 CARUSO INGHILLERI, Atto politico e giurisdizione amministrativa, in Riv. 
Dir. Pub., 1915, 66 e segg.; CHELI, Atto politico e funzione di indirizzo 
politico, Milano, 1961, 3 e segg.; CONTUZZI, Atti del governo in Dig. Italiano, 
Torino, 1899, IV, 2, 169; DELL’ACQUA, Atto politico ed esercizio di poteri 
sovrani, Padova, 1983, 1 e segg.; DI GASPARE, Considerazioni sugli atti di 
governo e sull’atto politico. L’esperienza italiana e francese nello Stato 
liberale, Milano, 1984; GUICCIARDI, L’atto politico, in Arch. Dir. Pub., 1937, 
272; LIUZZI, Sulla nozione di Atti di governo, in Foro Amm., 1927, IV, 51 e 
segg.; MARCHI, A proposito della distinzione tra atti politici e amministrativi, 
Parma, 1905, 115; RANELLETTI, Le guarentigie della giustizia nella Pubblica 
Amministrazione, IV ed., Milano, 1934, 381; SALANDRA, La giustizia 
amministrativa nei governi liberi, con speciale riferimento al vigente diritto 
italiano, Torino, 1904, 103 e segg.; VACCHELLI, Nota a Cons. Stato, Sez. IV, 
Segue… 
12 L’origine della nozione di atto politico 
dal periodo Rivoluzionario all’Impero Napoleonico, le fortune del 
Conseil d’État andarono scemando, giungendo fino al rischio di una 
sua soppressione. 
Secondo la dottrina tradizionale, che si rifà alla dottrina 
francese della seconda metà dell’Ottocento ed in particolare al 
(3)
Laferrière, è a queste vicende che si deve il sorgere della nozione 
di Acte de gouvernement. 
Il sistema della giustizia amministrativa francese subì, come 
è facile immaginare, una profonda trasformazione a partire dalla 
(4)
Rivoluzione. Diciamo a partire perchØ non fu il primo momento 
post rivoluzionario a compiere le maggiori trasformazioni, bensì il 
(5)
successivo Regime Napoleonico. Le preoccupazioni dei membri 
della Assemblea Costituente furono infatti maggiormente assorbite 
18-5-1895 in Giur. It., 1895, III, 289; e bibliografia in essi cit.: DUEZ, Les 
Actes de gouvernement, Paris, 1935, 30; LE COURTOIS, Des actes de 
gouvernement, Paris, 1899, 50 e segg.; GROS, Survivance de la raison d’État, 
Paris, 1932, 9 e segg.; IPSEN, Politik und Justiz. Das Problem der justizlosen 
Hoheitsakte, Hamburg, 1937, 17 segg.; PARODI, Histoire du Conseil d’État, 
Paris, 1974. 
(2)
 “Dopo la rivoluzione di Luglio” secondo LIUZZI, Sulla nozione di Atti di 
governo, cit., 52. 
(3)
 LAFERRI¨RE, TraitØ de la juridiction administrative et des recours 
contentieux, Paris-Nancy, 1896, 180 e segg. 
(4)
 “Giammai quanto in quel tempo le leggi furono dedotte rigorosamente da 
certi preconcetti dottrinali o politici” SALANDRA, La giustizia amministrativa 
nei governi liberi…, op. loc. cit., pag. 96. 
(5)
 Un cenno in tal senso in S. CASSESE, Consiglio di Stato e Pubblica 
Amministrazione da una Costituzione all’altra, in Il Consiglio di Stato e la 
riforma costituzionale, a cura di S. Cassese, Milano, 1997, pag. 50. 
In Francia 13 
dalla esigenza di rimodellare il diritto pubblico nel suo complesso 
secondo il principio della separazione dei poteri, mentre si 
riannodarono, per quanto attiene all’ordinamento amministrativo e 
alle garanzie di libertà del cittadino, alla tradizione amministrativa 
assolutista: “proclamati i diritti dell’individuo, le assemblee 
rivoluzionarie furono tratte a rinnegarli […] nell’intento di 
(6)
costituire la repubblica ‘una e indivisibile’”. 
Una sistemazione e stabilizzazione degli istituti della 
giustizia amministrativa francese giunse invece con Napoleone 
Bonaparte che la improntò al principio di separazione dei poteri e a 
quello della eguaglianza civile, che era ormai come il primo, 
(7)
“definitivamente acquisito al diritto francese”. Piø precisamente 
fece la sua comparsa una prima attenzione al problema 
individualista degli interessi portati dal cittadino contro la Pubblica 
Amministrazione, seppure inserita necessariamente nel quadro di 
(8)
una organizzazione comunque dispotica del diritto pubblico e, 
(6)
 SALANDRA, op. loc. cit., pag. 102; nello stesso senso RANELLETTI, Le 
guarentigie…, op. cit., pag. 282; e ancora, DI GASPARE, Considerazioni sugli 
atti di governo…, op. cit., pag. 46 il quale osserva: vi era una “volontà 
accentratrice della costituente rivoluzionaria [… tesa …] alla affermazione di 
un sistema amministrativo uniforme che si voleva rafforzare come veicolo del 
potere rivoluzionario e canale di rigenerazione della nazione”. 
(7)
 SALANDRA, La giustizia…, op. cit., pag. 103. 
(8)
 Diverso il giudizio del SALANDRA, ibid., 105 (cfr. nota n. 9, pag. 14), il 
quale sembra essere piø “ottimista” nella valutazione della giustizia 
amministrativa del periodo, rispetto alla maggioranza della dottrina. Egli pone 
in rilievo come “si cercò di dare le massime guarantigie alla sfera degli 
interessi individuali”; anche se nota successivamente come tali “guarantigie” 
erano adombrate da una eccessiva presenza dell’amministrazione attiva nei 
Segue… 
14 L’origine della nozione di atto politico 
conseguentemente, in una organizzazione della giustizia 
amministrativa come giustizia ritenuta. 
Anche questo tuttavia non salvò il Conseil d’État dall’essere 
considerato, nel periodo successivo (quello della Restaurazione, 
prima, e della Monarchia di Luglio, poi), strumento del passato, 
troppo congeniale al caduto ordinamento imperiale, che ne aveva 
fatto una nuova forma di controllo centrale sugli organi 
amministrativi periferici e quindi, in definitiva, non tanto uno 
strumento di garanzia della libertà dei privati, quanto piuttosto di 
(9)
compattezza della Amministrazione statale. Esso si vide tanto 
(10)
attaccare dagli estremisti di destra, i cd. Ultras, memori della 
collegi, dalla assenza di norme volte ad assicurare la tutela personale dei 
giudici, ecc. 
(9)
 Così, HAURIOU, PrØcis de droit administratif et de droit publique gØnØral, 
Paris, 1911, 72-75 citato in CHELI, Atto politico e funzione di indirizzo politico 
op. cit., pag. 4, in nota 3 e in DI GASPARE, Considerazioni sugli atti di governo 
e sull’atto politico…, op. cit., pag. 63 che però cita la ed. 1898). Ancora 
diverso SALANDRA, La giustizia…op. cit., pag. 104, secondo il quale, da un 
punto di vista generale, si osserva ad opera delle innovazioni napoleoniche, il 
passaggio dalla concezione della “giustizia amministrativa come strumento di 
difesa del potere politico contro l’ordine giudiziario”, a quella piø moderna di 
strumento di “tutela dei diritti e degli interessi dei cittadini”. 
(10)
 Ovvero gli ultra-realisti, fautori di un ritorno pieno, con la Restaurazione 
all’Ancien RØgime: si trattava in gran parte dei fuoriusciti della rivoluzione che 
speravano, tornando in patria, di potere riacquistare i propri vecchi 
possedimenti e, in genere, la antica condizione. Costoro, scontenti della 
politica “moderata” di Luigi XVIII (si definivano piø realisti del Re), 
trovarono successivamente un piø valido rappresentante delle loro aspirazioni 
in Carlo X, fratello e successore di Luigi, e capo riconosciuto del partito degli 
Ultras; le cui politiche, come è noto, portarono successivamente alla 
Segue… 
In Francia 15 
parte svolta dall’organo nella applicazione delle leggi di confisca a 
(11)(12)
favore degli acquirenti anche dopo il 1815 quanto guardare 
con sospetto dai liberali per la sua origine autoritaria, che gli 
rimproveravano la eccessiva dilatazione del ventaglio dei conflitti 
affrontati, linea utile al Governo della Restaurazione per sottrarre 
(13)
controversie alla giurisdizione ordinaria. 
I mutamenti al potere misero dunque a rischio la stessa 
esistenza del Conseil d’État: il collegio a partire dal 1815 vide 
(14)
ridurre le proprie attribuzioni, le guarantigie per i propri membri, 
in un clima di opposizione che raggiunse il suo apogeo alla vigilia 
della rivoluzione del ’30 quando il Duca di Broglie pubblicò il 
celebre articolo in cui si poneva in dubbio la stessa sopravvivenza 
rivoluzione del ’30, cui seguirono la definitiva caduta della dinastia borbonica 
e l’ascesa al trono di Luigi Filippo d’OrlØans, che si dichiarava nell’intento di 
mostrare una notevole diversità dai predecessori, Re dei francesi per volontà 
della Nazione. 
(11)
 CHELI, Atto politico…, op. cit., pag. 4; LIUZZI, Sulla nozione…, op. cit., 
pag. 52; GUICCIARDI, L’atto politico, op. cit., pag. 273. 
(12)
 Secondo Salandra “imposta dall’interesse della pace pubblica”, op. loc. 
cit., pag. 109. 
(13)
 Ibid. 
(14)
 Una serie di ordinanze stabilirono in rapida successione la avocabilità 
davanti al Consiglio dei Ministri degli affari di interesse generale; il 
deferimento degli affari all’assemblea generale del Conseil cui prendevano 
parte anche Ministri e amministratori (pur se partecipi dell’emanazione del 
provvedimento impugnato); la revocabilità arbitrio principis dei membri del 
Collegio. LIUZZI, op. loc. cit., 52. 
16 L’origine della nozione di atto politico 
(15)
dell’istituzione e la Camera dei Deputati fu sul punto di 
(16)
cancellare il relativo capitolo di bilancio. 
¨ dunque in questo periodo della sua storia, nel clima 
descritto, che il Conseil d’État fece comparire la nozione di Acte de 
gouvernement. Gli storici del diritto francese sono concordi nel 
(17)
ricollegare la sua nascita alla situazione descritta: preoccupato di 
non riuscire troppo sgradito al Governo, il Conseil d’État provvide 
a limitare spontaneamente l’ambito delle proprie attribuzioni, 
abbandonando le zone incerte alla cognizione del giudice ordinario 
e le materie di maggior rilevo politico agli organi della 
(18)
amministrazione attiva. Il terreno in cui gli Actes de 
(15)
 L’articolo apparve sulla Revue Française del Marzo 1828 e rimase il 
punto di riferimento della teoria abolizionista, così in SALANDRA, op. loc. cit., 
110 nota 2. 
(16)
 CHELI, Atto politico…, op. cit., 4 nota 6. 
(17)
 Ibid. e bibliografia ivi cit. 
(18)
 DUEZ, Les Actes de gouvernement, in Ann. Inst. int. droit publ., 1931, II, 
42 segg.; appena un cenno in SALANDRA: “Pareva ripugnasse, per paura, ad 
esercitare […] l’ufficio della giustizia amministrativa, rinnegando ogni suo 
potere sorta gli atti di imperio”, op. loc. cit., 109. 
In particolare furono ristretti i casi in cui era ammesso il ricorso contro 
provvedimenti delle autorità amministrative. Si cominciò col respingere 
qualsiasi ricorso contro gli atti del potere centrale deliberati in Consiglio di 
Stato. Tale indirizzo giurisprudenziale fu suffragato mediante 
un’interpretazione impropria dell’art. 40 del decreto 22 luglio 1806. Inoltre, il 
Conseil d’¨tat escluse il ricorso contro una categoria di atti, emanati questi 
anche da autorità inferiori, detti “actes d’administration” o “actes de pure 
administration”, che sembrano potersi ricondurre alla categoria degli atti 
discrezionali (LIUZZI, Sulla nozione, op. cit., pag. 53-54). 
Segue… 
In Francia 17 
Il Conseil d’État era però destinato a risalire la china delle proprie 
alterne fortune e riacquistare un ruolo ed una autonomia notevoli. La sua 
ascesa ricominciò, come già detto, con la Seconda Repubblica (Costituzione 
del 1848; secondo LIUZZI, loc. ult. cit., invece, tale ripresa si ebbe già a partire 
dal 1830, grazie ad un sostanziale mutamento dell’atteggiamento dell’opinione 
pubblica nei confronti del Conseil d’État stesso); tuttavia il collegio si 
riservava ugualmente la possibilità di evitare scontri con il governo, attraverso 
appunto lo strumento dell’atto politico. A sostegno di questo suo indirizzo il 
Conseil d’État si richiamava a vari testi di legge e in particolare all’art. 68 
della Costituzione del 1848 che operando una distinzione tra governo e 
amministrazione, prestava il destro all’esclusione del sindacato sugli atti del 
primo. In realtà questo utilizzo suscitò non poche discussioni. 
La riorganizzazione dell’ordinamento della giustizia amministrativa era 
stata affidata, durante i lavori della Costituzione e anche in seguito, 
principalmente al VIVIEN. Tuttavia, il disegno di riforma che questi aveva 
preparato e che prevedeva di coinvolgere lo stesso testo costituzionale non fu 
accolto (passò solo l’istituzione del Tribunale dei Conflitti. SALANDRA, La 
giustizia amministrativa, op. cit., pag. 114-115); ma il Vivien ebbe larga parte 
anche nella legge del 1849, che realizzò, seppure per breve tempo la riforma 
della giustizia amministrativa nel senso di un sistema di giustizia delegata, e 
nella relazione al disegno di legge che lo stesso presentò all’Assemblea, era 
esplicitamente prevista la irricevibilità degli atti di governo: “La loi Øtablit un 
recours indispensable et sans lequel la juridiction confØrØe à la section du 
contentieux eßt ØtØ pleine de pØrils. En effet, la dØfinition du contentieux 
administratif proprement dit n’est pas toujours facile. Nous avons dit qu’il 
naissait au moment oø un droit est mØconnu… Mais la limite qui sØpare le droit 
des intØrêts n’est pas toujours certaine. D’ailleurs il est même de droits dont la 
violation ne donne pas lieu à un recours par la voie contentieuse. Dans un 
gouvernement reprØsentatif, sous le principe de responsabilitØ, il est de 
circonstances oø, en vue d’une grand nØcessitØ publique, les ministres prennent 
des mesures qui blessent les droit prives. Ils en rØpondent devant le pouvoir 
politique. Les rendre justiciable du tribunaux administratif, se serait paralyser 
Segue… 
18 L’origine della nozione di atto politico 
gouvernement apparvero ed ebbero piø vasta applicazione fu quello 
dei provvedimenti presi dal governo a danno delle famiglie già 
(19)
regnanti in Francia: nei diversi casi sottoposti al suo esame, il 
Conseil d’État rifiutò di scendere nel merito del ricorso trattandosi 
une action qui s’exerce en vue de l’intØrêt commun et crØer dans l’Øtat un 
pouvoir nouveau qui menacerait tous les autres. Les mesures de sßretØ 
gØnØrale, l’application des actes diplomatique, ne rentrent pas non plus dans le 
contentieux administratif, bien que des droit privØs puissent en être atteint. On 
ne saurait sans danger les livrer à l’apprØciation d’une juridiction 
quelconque…” (Relazione alla legge organica del 1849, citata in LAFERRI¨RE, 
TraitØ de la juridiction administrative et des recours contentieux, Paris-Nancy, 
1896, II, pag. 30-31). 
La discussione sull’uso che ne fece poi il Consiglio di Stato per 
giustificare la propria giurisprudenza, nacque dal dubbio sulla applicabilità o 
meno delle considerazioni del Vivien, al testo definitivo della legge che fu 
comunque assai diverso da quello del progetto, cui esse si riferivano. Ad ogni 
modo è un fatto che la giurisprudenza in questione si trovò rafforzata da tale 
legge (ancora LIUZZI, loc. ult. cit.). 
La risalita del Conseil d’État proseguì, nonostante una battuta d’arresto 
dei primi anni, durante il Secondo Impero: in questo periodo la giurisprudenza 
del Collegio si rivelò “così larga ed ardita da effettuare una delle maggiori 
conquiste dell’individualismo contro la ragion di Stato con l’estensione dei 
ricorsi per eccesso di potere ad ogni questione di legalità e persino all’esame 
dell’uso del potere discrezionale […non previsto dalla legge…] anche ove non 
vi fosse alcuna violazione delle norme della competenza e delle forme legali” 
al punto da guadagnarsi la difesa dei giuristi piø liberali dell’epoca quali il 
DARESTE: “la giustizia amministrativa, invenzione del dispotismo […] fosse 
[…] diventata efficace guarentigia di libertà […]; SALANDRA, op. loc. cit., 116-
7. 
(19)
 Dal ricorso Laffitte deciso nel 1822, a quello del Duca d’Aumale del 
1867. Cfr. infra, nota n. 23, pag. 20. 
In Francia 19 
di una “question politique” senza però addurre giustificazioni 
(20)
dogmatiche alla categoria così delineata. 
La elaborazione di una teoria che desse una spiegazione 
giuridica dell’istituto di cui la giurisprudenza già da tempo si 
serviva, fu invece opera della dottrina che basandosi sulla 
giurisprudenza propose la teoria “du mobile” o “del movente” o 
“della causa soggettiva”, come fu successivamente ribattezzata. La 
(21)
sua paternità è tradizionalmente attribuita al Dufour. Tale teoria 
costituisce un tentativo di dare una descrizione di quegli atti 
ritenuti sottratti alla cognizione del Conseil d’État ma di ancora 
incerta attribuzione. 
(22)
 Secondo la teoria del movente, qualunque atto della 
Pubblica Amministrazione è suscettibile di assumere la qualifica di 
atto politico (o Acte de gouvernement) allorchØ sia emanato in vista 
della persecuzione di finalità politiche, con ciò sottraendosi al 
sindacato giurisdizionale. La teoria in discorso accompagnerà un 
aumento tendenziale del numero di atti ai quali è riconosciuta la 
qualifica di atti di governo, che raggiungerà la sua massima 
(20)
 Successivamente con la emanazione della legge del 1849, di cui si è 
appena discusso in nota n. 18, pag. 17, la giurisprudenza (sulla scia del 
LAFERRI¨RE) trovò un appoggio positivo. Ma si trattava appunto di un 
appoggio poichØ l’indirizzo in questione si era affermato ben prima ed in modo 
indipendente. Così LIUZZI, op. loc. cit., 56. 
(21) 
DUFOUR, TraitØ gØnØral de droit administratif appliquØ, Paris, 1866, V, 
127, cit. in DI GASPARE, op. loc. cit., 85. Cfr. infra, pag. 107 ed ivi nota n. 8. 
(22)
 Cfr. par.1. , pag. 107. 
20 L’origine della nozione di atto politico 
(23)
affermazione verso la fine del Secondo Impero. 
Nel corso di questo periodo, infatti, le pronunce che rigettano 
il ricorso con la motivazione che l’atto impugnato sia un atto di 
governo, aumentano di numero e soprattutto si diversificano: non 
rimangono piø come era stato fino ad allora nel campo delle misure 
adottate dal governo contro membri delle dinastie decadute o dei 
trattati e convenzioni diplomatiche, ma si estendono a misure di 
polizia (sequestro di libri: celebre il caso del Duca d’Aumale, del 
1862), ai fatti di guerra, a misure di polizia sanitaria e tributaria. 
Questi atti erano imputabili al capo del governo e anche avendo un 
contenuto individuale e pur potendo attentare ai diritti dei privati, 
anche alla proprietà e alla libertà personale, non erano impugnabili 
(24)
nØ di fronte al Consiglio di Stato nØ presso i tribunali ordinari. 
La eventuale revoca dell’atto poteva essere stabilita solo 
dall’Imperatore che esercitava tale facoltà in sede politica e non 
amministrativa (cioè in Consiglio di Stato). 
Lo strumento giuridico in virtø del quale la nozione di atto 
politico si fece strada è quello del ricorso per eccesso di potere 
che, nel periodo che stiamo esaminando, conosce un notevole 
(25)
sviluppo. 
(23)
 LIUZZI, op. loc. cit., 56; già alcune decisioni erano in germe riconducibili 
a questa teoria: i ricorsi Laffitte (1822), Duchessa di Saint Leu (1838), Principe 
Luigi Napoleone (1844). Ma sue affermazioni piø esplicite si ritrovano piø 
avanti, nel Secondo Impero: decisioni sui ricorsi Principe d’OrlØans (1852) e 
quello del Duca d’Aumale (1867). 
(24)
 DI GASPARE, op. loc. cit., 84 e segg. 
(25)
 Ibid., 81 e 82 nel testo e in nota 5. L’A. nota come la constatazione di 
questo aumento sia presente anche in LAFERRI¨RE, TraitØ de la juridiction 
Segue… 
In Francia 21 
L’avvento della Terza Repubblica fu segnato da un rinnovato 
e accresciuto spirito di legalità che comportò sul piano istituzionale 
(26)
il definitivo passaggio ad un sistema di giustizia delegata e sul 
piano giurisprudenziale il superamento della teoria du mobile, 
reputata, ora, suscettibile di troppo arbitrarie applicazioni. Questa 
trasformazione si ebbe dopo il 1872 in seguito alla legge poc’anzi 
citata. La prima decisione ispirata al mutamento giurisprudenziale 
fu quella sul ricorso del Principe Girolamo Napoleone del 1875, 
che avversava la decisione del Ministro della guerra che lo radiava 
dalla lista dei generali di divisione: in questa occasione il Conseil 
d’État non si pronunciò espressamente ma esaminò per la prima 
volta la questione nel merito, senza accogliere la eccezione del 
Governo secondo la quale si stava discutendo di atti politici, con 
administrative, op. cit., I, pag. 225, e DUCROCQ, Course de droit administratif, 
Paris, 1868, 128, ai quali contesta la contraddizione tra la retrodatazione della 
nascita dell’Acte de gouvernement alla Restaurazione (esemplificata con le 
parole di DUEZ, Les actes de gouvernement, cit., II, 42: “La matière […] 
inconnue sous la RØvolution et le Premier Empire apparaît […] sous la 
Restauration et la Monarchie de juillet”) e il riconoscimento dello sviluppo del 
recours pour excès de pouvoir come proprio del periodo in discussione, pur 
ammettendo che il sorgere dell’Acte de gouvernement sia conseguenza della 
estensione della giurisprudenza sull’eccesso di potere. 
Va notato come parzialmente in contrasto SALANDRA, cit. in nota 60 che 
anticipa lo sviluppo dell’ecc. di potere alla monarchia di luglio. 
(26)
 Questo si era già affermato una prima volta, con la legge 3 Marzo 1849 
(cfr. supra, nota n. 18, pag. 17), e definitivamente acquisito con la legge 24 
Maggio 1872. Entrambi i riferimenti in SALANDRA, op. loc. cit., 
rispettivamente 114 e 118; secondo DI GASPARE, Considerazioni sugli atti di 
Segue…