Riconoscimento dei figli adulterini da parte di madre coniugata

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Sono varie le tesi proposte dalla dottrina
4
: dall’inammissibilità del riconoscimento in 
virtù della presunzione di paternità
5
 alla inoperatività di quest’ultima alla luce del 
riconoscimento effettuato dalla madre
6
. 
In realtà, la soluzione alla questione è da ricercare sulla base dei principi 
dell’ordinamento. Si scontrano qui, invero, da una parte il c.d. favor legitimitatis e dall’altra il 
c.d. favor veritatis, ed entrambi si intrecciano con il principio di autoresponsabilità dei 
genitori. Nella scelta circa la prevalenza dell’uno o dell’altro principio occorrerà 
sicuramente tener presente il valore costituzionale di pari dignità dei familiari, in cui è 
compreso il principio di eguaglianza, morale e giuridica, dei coniugi
7
; ma il parametro di 
riferimento decisivo non potrà che essere l’interesse prevalente del figlio, oggetto di una 
tutela necessariamente più intensa rispetto all’interesse dei genitori o dei coniugi, sulla base 
dei valori pregnanti dell’ordinamento.  
La questione che si intende affrontare concerne la situazione di disparità che 
sembrerebbe prospettarsi fra uomo e donna con riguardo al riconoscimento dei figli 
adulterini. 
                                                 
4
 Per un’analisi delle varie teorie proposte dalle dottrina, v. A. DEANGELI, Madre coniugata e 
riconoscimento del figlio naturale, in Riv. trim. dir. e proc. civ., 1995, p. 1425 ss. 
5
 A. VIOLANTE, I rapporti di filiazione e le azioni di stato, Napoli, Jovene 1983  
6
 S. ARENA, Da una recente, importante sentenza della Corte di cassazione, un’ulteriore apporto per 
definire l’annosa questione riguardante il riconoscimento della prole naturale da parte della donna 
coniugata, in Stato civ. it., 1993, p. 803 ss. 
7
 Art. 29 comma 2 Cost. 
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LO STATO DI FIGLIO NATURALE 
1) Acquisto dello stato tramite riconoscimento 
Il concetto di filiazione fa riferimento al c.d. rapporto verticale della famiglia, che trae 
origine, prevalentemente, da un rapporto generativo diretto. 
La filiazione naturale si realizza all’esterno di un rapporto di matrimonio ed occorre che 
lo stato biologico di figlio sia individuato attraverso l’istituto del riconoscimento
8
 ovvero 
mediante accertamento giudiziale della paternità o della maternità
9
; presupposto è che il 
figlio sia riconoscibile. 
Lo stato di filiazione non viene a costituirsi al momento stesso del riconoscimento o 
della sentenza di accertamento, ma preesiste ad esso: tale momento si configura come 
meramente accertativo e dichiarativo, volto alla constatazione di una situazione 
preesistente. I suoi effetti, perciò, retroagiscono fino alla nascita del figlio; sempre che non 
si tratti di effetti per loro natura non retroattivi (es. acquisto del cognome). 
L’atto di riconoscimento è dunque uno dei mezzi di acquisizione dello stato di figlio 
naturale: ha la funzione di rendere certo, nei confronti di chi lo pone in essere, il rapporto 
di filiazione con una data persona. La dichiarazione di riconoscimento si riferisce ad un 
fatto passato, la procreazione, il quale costituisce l’interesse giuridico in funzione del quale 
l’ordinamento predispone determinati effetti. Essi sono individuati dal legislatore e non 
possono essere limitati dall’autonomia negoziale
10
; in particolare, tra questi assume rilevanza 
l’assunzione degli obblighi di mantenimento, istruzione e educazione
11
. 
Si tratta di un atto unilaterale: i genitori possono porlo in essere congiuntamente ovvero 
separatamente ed in momenti diversi. A norma dell’art. 258 c.c., i suoi effetti sono limitati 
alla sfera giuridica del genitore che lo realizza, salve diverse previsioni di legge. Infatti, 
l’eventuale indicazione circa l’identità dell’altro genitore biologico riprodotta dall’ufficiale 
dello stato civile sul registro dello stato civile costituisce un reato e va eliminata; tale 
indicazione non produce peraltro alcun effetto.  
Dalla prevalente dottrina, il riconoscimento è considerato atto di natura negoziale e 
precisamente un negozio giuridico di mero accertamento
12
. In realtà, quale mera 
dichiarazione di scienza (si noti che il momento della conoscenza pare infatti prevalere sul 
                                                 
8
 Art. 250 c.c. 
9
 Artt. 269 ss. c.c. 
10
 Art. 257 c.c. 
11
 Art. 30 comma 1 Cost. 
12
 P. UBALDI, Il riconoscimento del figlio naturale, in G. COLLURA - L. LENTI - M. MANTOVANI (a 
cura di), Filiazione, Trattato di diritto di famiglia diretto da P. ZATTI, II, Milano, Giuffrè 2002, p. 282 
ss. 
 4
momento della volontà)
13
, esso sembra piuttosto da qualificarsi come atto giuridico in 
senso stretto. E ciò quantunque il legislatore vi colleghi la possibilità di taluni vizi della 
volontà: la stessa impugnabilità per violenza
14
, con esclusione dell’errore e del dolo, si 
giustifica proprio in funzione della tutela della libertà di determinazione all’atto, i cui effetti 
sono invece indisponibili. Si tratta quindi di un atto puro, che non ammette clausole 
accessorie ed effetti atipici. Le stesse previsioni normative, che richiedono l’assenso del 
figlio ultrasedicenne al proprio riconoscimento
15
 ed il consenso dell’altro genitore che già 
abbia riconosciuto il figlio minore
16
, appaiono pienamente compatibili con la natura 
ricognitiva dell’atto: una condizione sospensiva può infatti rendere inefficace un atto anche 
in fattispecie diverse da quelle negoziali
17
. 
Il riconoscimento è un atto personalissimo, in quanto non ammette rappresentanza. 
Può essere posto in essere soltanto attraverso forme determinate, che debbono considerarsi 
tipiche; tuttavia il loro contenuto non è rigidamente predeterminato
18
. È peraltro richiesto 
che emerga chiaramente la volontà di accertare il rapporto di filiazione. L’irrevocabilità
19
, 
basata sul principio di autoresponsabilità, non ne fa venir meno il carattere spontaneo e 
discrezionale
20
. 
La discrezionalità che caratterizza l’atto del riconoscimento trova un limite sostanziale 
nella necessità che il suo contenuto sia veritiero: l’art. 495 c.p. infatti sanziona penalmente, 
con reclusione fino a tre anni, la falsa attestazione sull’altrui identità a un pubblico ufficiale. 
Ne conseguirebbe che lo stato di figlio biologico è presupposto sufficiente e necessario per 
l’esperimento di uno dei mezzi diretti a far acquisire lo stato di figlio naturale. In realtà, 
                                                 
13
 F. CARIMINI, Il riconoscimento dei figli naturali, in 
http://www.dirittoefamiglia.it/Docs/Giuridici/Dottrina/carim/riconoscimento.htm 
14
 art. 265 c.c. 
15
 art. 250 comma 2 c.c. 
16
 art. 250 comma 3 c.c. 
17
 F. CARIMINI, ibidem 
18
 Normalmente è effettuato recandosi dinanzi allo Stato civile e dichiarando di essere genitore del 
neonato, ma può avvenire anche attraverso atto notarile o testamento; nel caso in cui il testamento fosse 
invalido, il riconoscimento è comunque considerato valido. 
19
 Art. 256 c.c. 
20
 Si tratta di un atto discrezionale, non esistendo alcun obbligo del genitore a riconoscere. In realtà, la 
Convenzione di Bruxelles del 1962 prevedrebbe un accertamento automatico della filiazione naturale per 
la sola madre, ma un difetto nella procedura di ratifica fa sì che tale convenzione non operi nel nostro 
ordinamento (P. UBALDI, o.l.c.); e comunque i successivi interventi in materia da parte del legislatore 
negano esplicitamente tale automatismo, che comporterebbe un’evidente disparità di trattamento fra i 
genitori. Bisogna però rilevare come pure la Convenzione europea sui diritti dell’uomo del 1950 preveda, 
all’art.8, un analogo accertamento automatico della maternità: ciò potrebbe comportare il rischio d’una 
dichiarazione d’illegittimità costituzionale, sulla base dell’art. 10 Cost., di tutta la disciplina sul 
riconoscimento materno (G. BONILINI e G. CATTANEO, Il diritto di famiglia, III, Filiazione e 
adozione, Torino, UTET 1998,  p. 137). Ad ogni modo, su un piano extragiuridico, ciascun genitore 
biologico dovrebbe essere spinto da un principio di autocoscienza ad assumere la propria responsabilità 
genitoriale nei confronti del figlio, effettuando il riconoscimento. 
 5
l’annotazione del riconoscimento in calce all’atto di nascita
21
 conferisce carattere di 
assolutezza allo stato di figlio naturale, nel senso che tale qualificazione assume valore di 
certezza formale, a prescindere dalla verità naturale dello status filiationis. Solamente il 
giudice competente avrà il potere di verificare e se del caso di eliminare questa 
qualificazione, ove contrastata; ed eventualmente si renderà applicabile al sedicente genitore 
la pena di cui all’art. 495 c.p. 
La discrezionalità dell’atto di riconoscimento risulta ulteriormente in parte 
compromessa dall’istituto dell’accertamento giudiziale della genitorialità
22
, imprescrittibile 
riguardo al figlio. E altrettanto può dirsi con riferimento alla dichiarazione dello stato di 
adottabilità del minore non riconosciuto
23
. 
L’atto di riconoscimento deve avvenire nell’interesse del figlio. Il punto centrale di tutta 
la disciplina, infatti, non può che essere l’interesse del figlio: questo istituto è, in un’ottica 
costituzionale, preordinato a dare attuazione all’art. 30, comma 3 Cost., in modo da 
assicurare alla prole nata fuori dal matrimonio “ogni tutela giuridica e sociale”. 
Il figlio naturale, qualora non riconosciuto, godrebbe di ben poche delle tutele 
apprestate dall’ordinamento rispetto ai rapporti col proprio genitore naturale. Ciò comporta 
la presunzione semplice dell’esistenza di un interesse del minore al riconoscimento: tanto 
sotto il profilo morale quanto sotto il profilo giuridico, circa i diritti all’istruzione, 
all’educazione e al mantenimento, che a tale atto conseguono ex lege
24
. In tal senso si è 
espressa la Corte di cassazione nella sentenza 29 novembre 1998 n°12018
25
. Peraltro, si 
tratta di una presunzione che può essere superata dimostrando l’esistenza di seri e specifici 
motivi che evidenzino la contrarietà del riconoscimento all'indicato interesse del minore. 
Dunque, occorre sempre che questi sia ascoltato nei giudizi di ricorso contro il rifiuto del 
consenso al riconoscimento previsti dal comma 4 dell’art. 250 c.c., ed il suo consenso è 
necessario se egli abbia già compiuto i sedici anni (comma 2). 
Qualora sia dimostrato l’interesse del minore a non essere riconosciuto, esso può venire 
a collidere con il contrario diritto del genitore a riconoscere il proprio figlio biologico. Si 
tratta d’un diritto che trova fondamento nei principi di base dell’ordinamento, il quale 
tende a garantire l’effettività delle posizioni familiari
26
: il favor veritatis in ambito familiare 
può riscontrarsi in più norme di legge. Tale diritto è anzitutto assicurato dallo stesso art. 
                                                 
21
 Art. 439 ord.st.civ. 
22
 Artt. 269 ss. c.c. 
23
 Art. 8 l.ad. 
24
 Art. 30 comma 1 Cost. 
25
 In Fam. e dir., 1999, p. 184 
26
 P. UBALDI, Il riconoscimento del figlio naturale, cit., p. 287 
 6
250 c.c., con l’importante esclusione, però, dal lato attivo, dei genitori infrasedicenni; dal 
lato passivo, si dice che il consenso al riconoscimento non possa essere rifiutato ove esso 
sia rispondente all’interesse del figlio. Sembra dunque chiaro l’esito del bilanciamento dei 
due interessi. Un diritto del genitore a riconoscere si può rinvenire anche nell’art. 11 
comma 2 l.ad.: la procedura per la dichiarazione dello stato di adottabilità del minore non 
riconosciuto può essere sospesa per l’intervento di chi, affermando di essere genitore 
naturale, richieda un termine per effettuare il riconoscimento. 
Dall’analisi della normativa di rango primario appare chiaro che l’interesse del minore a 
non essere riconosciuto è sempre preponderante su quello del genitore a riconoscere. 
Occorre chiedersi però se il diritto a riconoscere sussista ove manchi qualsiasi interesse del 
minore ad essere riconosciuto, ma nel contempo non sia riscontrato il preponderante 
interesse a non essere riconosciuto. La risposta si trova nell’art. 30 comma 1 Cost., il quale 
prevede che i genitori abbiano non solo il dovere ma pure il diritto di «mantenere, istruire e 
educare i figli, anche se nati fuori del matrimonio»
27
. Se tale diritto ha rilevanza 
costituzionale, il suo pieno esercizio può essere negato solo ove si contrapponga ad un 
interesse preponderante, ma mai nel caso di una mera mancanza di interesse dal lato 
passivo. Come già affermato, il riconoscimento è istituto preordinato a dare concreta 
attuazione all’art. 30 Cost. 
Di quest’avviso è anche la Corte di cassazione, come si evince dalla sentenza 3 aprile 
2003 n°5115
28
. Anche se il minore non riceverà alcun vantaggio dal riconoscimento, non è 
possibile sacrificare il diritto del genitore a svolgere il proprio ruolo di padre o di madre; a 
meno che ci si trovi «in presenza di motivi gravi ed irreversibili, tali da far ravvisare la 
probabilità di una forte compromissione dello sviluppo psicofisico del minore». Il 
riconoscimento da parte del secondo genitore, si pone come misura ed elemento di 
definizione dell’interesse del bambino, atteso il suo diritto ad identificarsi come figlio di una 
madre e di un padre e ad assumere in tal modo una precisa e completa identità. 
La legittimazione attiva all’atto del riconoscimento spetta a ciascuno dei genitori 
biologici, purché non sussistano impedimenti. Permane nell’ordinamento il divieto di 
riconoscere la prole incestuosa
29
;di certo invece non costituisce più un impedimento, come 
fu in passato, lo stato di coniugio di uno dei genitori con persona diversa dall’altro. 
Precludono il riconoscimento il provvedimento di adottabilità e quello di affidamento 
                                                 
27
 Cfr. Cass., 22 febbraio 2000, n°1990, in Rep. foro i., 2000, c. 1134 
28
 In Fam. e dir., 2003, p. 445 
29
 Art. 251 c.c. V., comunque, le osservazioni di F. RUSCELLO, La potestà dei genitori. Rapporti 
personali. Artt. 315-319, in Il codice civile. Commentario diretto da P. SCHLESINGER, Milano, Giuffrè 
1996, p. 243 ss.