Il patto di famiglia per l'impresa

CAPITOLO I – SUCCESSIONE MORTIS CAUSA E PATTO DI FAMIGLIA 
 
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La designazione di vari soggetti, fatta - a seconda dei casi -  dal 
legislatore o dal de cuius, che abbiano il diritto di assumere la posizione di 
erede risponde, primariamente, all’esigenza di evitare che il patrimonio 
rimanente del de cuius diventi una res nullius, col conseguente  disordine e 
dispersione dei rapporti giuridici sottostanti al patrimonio, violando così 
uno degli obiettivi legislativi di certezza e ordine dei rapporti giuridici. 
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Partendo dal dato di fatto che è inevitabile la morte delle persone fisiche, 
l’ordinamento sente l’esigenza di dare un assetto a quei rapporti giuridici 
che invece non si estinguono con la fine del loro titolare; scopo del diritto 
successorio è appunto quello di stabilire i criteri per la designazione dei 
successibili affinché assumano la stessa posizione giuridico – patrimoniale 
del precedente titolare.  
L’idea per cui un soggetto successibile debba sempre esservi per 
raccogliere l’eredità, non comporta comunque necessariamente che i 
soggetti, designati dal testatore o dalla legge come successibili, abbiano 
l’obbligo di succedere; salvo casi particolari, i designati sono infatti liberi di 
rinunziare all’eredità loro devoluta, aprendo la strada a quelli designati in 
subordine; in mancanza, è successibile lo Stato che non potrà mai 
rinunziarvi (ex art 586, primo comma, cod. civ.). 
 Nel fenomeno della successione mortis causa entrano in gioco anche altri 
interessi meritevoli di tutela: emerge qui la valorizzazione del vincolo 
familiare, che trova espressione maggiore nella fattispecie della successione 
                                                 
1
 Se infatti i rapporti giuridici del de cuius si estinguessero con la sua morte, si creerebbero delle 
situazioni paradossali: si pensi all’ipotesi di un’ingente debito del de cuius con un suo creditore, 
che se così fosse non potrebbe più essere adempiuto. 
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necessaria (per la quale, come si dirà, la sua attualità è molto discussa) ma 
anche nel fenomeno della successione legittima
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, oltre che nell’istituto 
stesso del testamento
3
. In particolar modo, con la riforma del diritto di 
famiglia si è voluto dare attuazione effettiva ai principi costituzionali in 
merito alla parità tra coniugi e tra figli legittimi e figli naturali, e ciò ha 
avuto ripercussioni anche (e soprattutto) sul piano del diritto successorio: 
l’attuale considerazione legislativa della famiglia come insieme di soggetti 
ai quali spettano (tra gli altri) diritti a causa della morte di un loro membro, 
è sicuramente diversa da come lo era in passato, e ciò è stato ulteriormente 
rafforzato dalla Novella del 1975 dalla quale emerge una considerazione di 
famiglia nel senso di assicurare ai suoi componenti, mediante il diritto 
successorio, i bisogni della vita. 
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 Da ultimo, un altro grande interesse sotteso al fenomeno successorio si 
ricollega alla tutela della proprietà privata. La successione mortis causa è 
infatti, ex art 922 cod. civ., uno dei modi di acquisto della proprietà, a titolo 
derivativo; consente infatti la perpetuazione della ricchezza ed è per questo 
motivo che la Costituzione stessa, riconoscendo all’art 42 Cost. il diritto di 
proprietà privata, riconosce anche la vicenda successoria mortis causa di 
                                                 
2
 Il legislatore designa infatti come soggetti successibili, qualora non vi sia il testamento, persone 
fisiche legate dal vincolo familiare, secondo quanto stabilito dagli art 565 ss cod. civ. 
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 Tra i molteplici interessi sottesi all’istituto del testamento vi rientra infatti, sicuramente, quello di 
enucleare un atto di ultima volontà nel quale riaffiorino quei sentimenti umani che trovano 
espressione maggiore, sicuramente, all’interno del  nucleo familiare 
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 I tratti più significativi e innovatori della Novella del 1975, in ambito ereditario, sono: la 
parificazione effettiva tra discendenti legittimi, naturali e adottivi (salvo il diritto di commutazione 
a favore dei figli legittimi); l’inclusione tra gli eredi del coniuge superstite (mentre prima poteva 
godere di un mero usufrutto c.d. uxorio su una quota di eredità); il venir meno di ogni distinzione 
basata sul sesso. 
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tale diritto, demandando al legislatore ordinario il compito di stabilire i 
limiti della successione legittima e testamentaria (art 42 ult. comma Cost.). 
In quest’ottica, dunque, la trasmissione dei beni mortis causa consente di 
indirizzare a certi soggetti i diritti che il de cuius abbia acquistato in vita, 
consentendo altresì di valorizzare quel bisogno affettivo di trasmettere certi 
beni ai soggetti cari e ai prossimi congiunti, con ciò ricollegandosi a quanto 
detto sopra in merito alla valorizzazione nella successione a causa di morte 
del vincolo familiare. 
 
 
2. La successione necessaria: cenni e rinvio 
 
 
Nel paragrafo precedente si è accennato al fenomeno della successione 
necessaria, laddove l’art 457 ult. comma cod. civ. prevede che “le 
disposizioni testamentarie non possono pregiudicare i diritti che la legge 
riserva ai legittimari”. Con tale assunto il legislatore designa questa 
particolare fattispecie successoria, caratterizzata dal sottentrare, nell’eredità 
di una persona, dei cd legittimari, cioè  di quei soggetti ai quali la legge 
riserva intangibilmente una quota di eredità, garantendoli dalle disposizioni 
eventualmente lesive di tale “riserva” poste dal de cuius. La successione 
necessaria ha funzione correttiva e limitatrice di quella testamentaria, e 
interviene solo in via eventuale (qualora appunto il testatore abbia leso la 
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riserva di eredità stabilita dalla legge), e non quindi in via sussidiaria, come 
nel caso della successione legittima
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.  
 Ecco quindi che nel disegno legislativo della vicenda ereditaria emerge in 
modo chiaro il rapporto tra le tre diverse fattispecie successorie : al centro 
del sistema viene posta quella testamentaria, essendo l’istituto del 
testamento espressione suprema della volontà del defunto; quella legittima 
supplisce (o integra) la carenza di quella testamentaria, nel senso che la 
relativa normativa avrà efficacia solo e soltanto in mancanza di disposizioni 
di ultima volontà o in caso di lacunosità delle stesse, mentre quella 
necessaria corregge quella testamentaria qualora quest’ultima leda i diritti 
che spettano ai soggetti legittimari riconosciuti dal legislatore. 
 La ratio della successione necessaria nel nostro ordinamento risponde a 
diversi interessi e la sua attualità alla luce del sistema odierno e, in 
particolar modo, dopo l’introduzione della L. 14 febbraio 2006 n. 55, verrà 
analizzata infra (sez. 2 par 3). 
 
 
 
 
 
 
 
 
                                                 
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 In materia si veda, per tutti, MENGONI, La successione necessaria, Padova, 1999, passim. 
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SEZIONE II 
 
 
SUCCESSIONE MORTIS CAUSA E PASSAGGIO 
GENERAZIONALE DELLA RICCHEZZA 
 
 
 
SOMMARIO: 1. Il problema del passaggio generazionale della 
ricchezza  - 2. (segue) Forme alternative al testamento e negozi 
connessi alla morte della persona. –  3. Successione necessaria e 
passaggio generazionale della ricchezza – 4.(segue) Tutela della 
continuità patrimoniale vs tutela della famiglia. -  5. (segue) Le 
proposte di riforma. 
 
 
 
1.  Il problema del passaggio generazionale della ricchezza  
 
 
Le esigenze che stanno alla base della vicenda “successione mortis causa” 
sono del tutto indifferenti alla natura dei beni che compongono l’asse 
ereditario, in quanto si informano a principi quali l’unità della successione e 
l’eguaglianza qualitativa e quantitativa delle quote che spettano agli eredi. 
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Da sempre la dottrina ha cercato di porre in luce strumenti negoziali 
che siano in grado di fornire una valida alternativa alla delazione 
testamentaria, fino all’eventualità di una riscrittura dell’art 457 cod. civ. 
(che limita alla legge e al testamento le uniche possibilità di delazione 
ereditaria) nonché del successivo art 458 cod. civ., che contiene il cd divieto 
del patto successorio, inteso come divieto dello strumento contrattuale a 
poter regolare le vicende successorie (vedi infra, sez. III). 
Il regime successorio nel nostro sistema, risponde, come si è già 
accennato nel paragrafo precedente, alla necessità di assicurare il 
mantenimento della ricchezza familiare all’interno del nucleo familiare 
stesso, garantendo quindi il passaggio generazionale della ricchezza. 
Tuttavia non garantisce né la conservazione dell’unità del patrimonio, né 
tanto meno la destinazione economica dei beni che ne fanno parte: 
necessità, questa, rinvenibile invece in forme alternative al regime 
successorio costituito dal binomio legge-testamento. L’esigenza dei 
consociati è infatti quella di anticipare con atti tra vivi la regolamentazione 
della successione, senza attendere la morte del disponente e la 
pubblicazione del testamento. 
Ciò che infatti preoccupa maggiormente un soggetto che deve decidere a 
chi affidare le proprie ricchezze, è dato dalla necessità di individuare 
dapprima cosa trasferire (semplici valori non patrimoniali, valori 
patrimoniali, l’impresa), in seguito a chi trasferire: garantire quindi un 
passaggio generazionale che non diventi strumento che possa portare 
addirittura, nelle ipotesi più estreme, al collasso della governance familiare, 
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ma al contrario che possa garantire un approccio graduale e strutturato al 
nuovo assetto proprietario, un passaggio che riesca a trasmettere da un lato i 
valori (economici e non) della famiglia, dall’altro che sappia gestire gli 
inevitabili momenti di crisi. Tale esigenza necessita pertanto di un piano di 
successione, inteso come pianificazione del processo di transizione 
generazionale: suo scopo è quello di guidare la famiglia (intesa come 
proprietaria di una certa ricchezza) verso la nuova generazione, stabilendo 
un insieme di principi generali e di affermazioni comuni a cui i membri 
della famiglia sono invitati a fare riferimento. 
Sotto questo punto di vista, schemi alternativi al testamento 
potrebbero ben sposare questa necessità, e in particolar modo l’apertura 
all’autonomia privata potrebbe garantire una maggiore elasticità e 
flessibilità della delazione ereditaria e una maggiore rispondenza quindi alle 
necessità di trasmissione generazionale del singolo patrimonio, garantendo 
al contempo sia l’unità di esso (evitando che venga diviso tra i magari 
numerosi eredi), sia la destinazione economica che di esso si era prefigurato 
il de cuius: obiettivi, questi, che allo stato attuale del sistema ereditario non 
possono essere raggiunti, da un lato per la presenza dell’istituto della 
successione necessaria, dall’altra a causa del divieto dei patti successori ex 
art 458 cod. civ., che limitano considerevolmente la possibilità di una 
composizione degli interessi del de cuius durante la sua vita.  
 
 
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2. (segue) Forme alternative al testamento e negozi connessi alla morte 
della persona 
 
 
La difficoltà nel nostro sistema di creare in vita una pianificazione 
ereditaria, ha portato la prassi e la dottrina a individuare strumenti che 
permettano di conciliare il necessario ricorso all’autonomia privata (per 
programmare la propria successione), con le difficoltà che ad essa si 
pongono dovute all’istituto della successione necessaria e soprattutto al 
divieto dei patti successori. 
Tra i negozi finalizzati al mantenimento della destinazione 
economica dei beni, continuano a trovare rilievo nella prassi 
giurisprudenziale le clausole di consolidamento e di continuazione, relative 
alla trasmissione ereditaria di quote di partecipazione sociale: in particolare 
la clausola statutaria che attribuisce ai soci superstiti di una società di 
capitali, in caso di morte di uno di essi, il diritto ad acquistare dagli eredi 
del de cuius le azioni già appartenute a quest’ultimo e pervenute agli eredi 
per mezzo della successione. La giurisprudenza ha ritenuto legittime siffatte 
clausole, in quanto il vincolo che ne deriva a carico dei soci avrà effetto 
soltanto dopo che si sia verificata la vicenda successoria e dopo che le 
azioni sono state trasferite (per legge o testamento) agli eredi del socio 
defunto, non violando così il divieto dei patti successori.
6
. 
                                                 
6
 Tra le decisioni di legittimità, cfr Cass. 18 dicembre 1995, n. 12906, in Giust. Civ., 1996, I, 2647; 
e, soprattutto, Cass. 16 aprile 1994, n. 3609 in Giur. Comm. , 1996, II, 217; Tra la giurisprudenza 
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L’esigenza di determinare il destino dei propri beni dopo la morte 
non solo per testamento, ma anche per atto tra vivi, ha imposto di utilizzare 
in funzione successoria altri istituti del nostro ordinamento. E’ il caso della 
fondazione di famiglia di cui all’art 28 ult. comma cod. civ.: si costituisce 
una persona giuridica (la fondazione), a cui viene trasferita la ricchezza 
familiare; lo scopo di garantire l’unitarietà del patrimonio e la destinazione 
economica dei beni viene così realizzato mediante il passaggio 
generazionale del controllo dell’ente, e non tramite la successione mortis 
causa.
7
  
Un’operazione del genere, che persegua intenti mantenitori del 
patrimonio familiare utilizzando una separazione del patrimonio stesso, può 
realizzarsi anche con lo strumento del trust, destinato appunto a soddisfare 
la richiesta di pianificazione successoria all’interno della famiglia. Il nostro 
ordinamento ha  conosciuto l’ingresso del trust mediante la ratifica con L. 
16 ottobre 1989 n. 364 della Convenzione internazionale firmata a L’Aja 
l’1 luglio 1985: tale istituto, tipico del diritto anglosassone, consente che 
determinati beni vengano intestati, da parte del costituente il trust, a un 
fiduciario (c.d. trustee), al quale spetta il potere – dovere di amministrarli, 
gestirli e disporli, secondo le istruzioni del costituente, nell’interesse del 
beneficiario. Il trust non è un ente giuridico come la fondazione, ma un 
patrimonio separato basato sulla fiducia, che è opponibile anche a terzi. 
                                                                                                                                     
di merito, in questo senso, App. Milano, 30 marzo 1993, in Giur. It., 1994, I, 2, 352; App.. 
Bologna, 23 ottobre 1996, in Giur. Comm., 1997, II, 730.  
7
 IUDICA, Fondazioni, fedecommmesserie, trusts e trasmissione della ricchezza familiare, in 
AAVV, La trasmissione familiare della ricchezza. Limiti e prospettive di riforma del sistema 
successorio, Padova, 1995, 97. 
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Tale istituto tuttavia non impedisce in ogni caso l’esercizio delle azioni 
poste a tutela dei legittimari, nei casi in cui i beni facenti parte del trust si 
trovano in Italia e/o in Italia vi risiedano i soggetti legittimari
8
. 
Nell’ottica della ricerca di istituti alternativi al testamento, occorre 
poi sottolineare come la dottrina
9
, spesso avallata dalla giurisprudenza, 
abbia fatto costantemente riferimento ai c.d. negozi post mortem come 
alternative negoziali private per regolare la vicenda successoria. 
I negozi connessi alla morte di una persona, definiti anche contratti 
post mortem, si distinguono dai negozi mortis causa (vietati) e dal 
testamento perché si tratta di negozi destinati a produrre effetti con la morte 
di una persona, ma che non regolano la successione di un soggetto, cosa che 
invece fa il testamento: l’evento morte è dunque, in questi casi, semplice 
modalità accessoria e non elemento causale delle attribuzioni.  
Questi strumenti ben potrebbero realizzare quelle necessità di 
flessibilità ed elasticità di cui si diceva, in quanto regolamentano quegli 
spazi che spesso vengono lasciati scoperti dal testamento
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, consentendo di 
soddisfare meglio le esigenze del soggetto disponente. 
                                                 
8
 Sul rapporto tra trust e patto successorio, si veda LUPOI, “Trusts e successioni mortis causa”, in 
Jus, 1997, 279 ss; P. PICCOLI, “Trusts, patti successori, fedecommesso”, in Vita not., 1996, 1591.  
9
 Vedi PALAZZO, Negozi trans mortem e donazioni indirette nella dottrina civilistica del secondo 
dopoguerra, in Scritti in onore di Angelo Falzea, Milano, 1991, t. II, p. 656; GIAMPICCOLO, Il 
contenuto atipico del testamento. Contributo ad una teoria dell’atto di ultima volontà, cit.; PENE 
VIDARI, Patti successori e contratti post mortem, in 
www.jus.unitn.it/cardozo/Review/Contract/fvp.htm, 6. 
10
 Il quale si limita a prevedere la possibilità di nomina di erede e/o legatario, ma non dà la 
possibilità d i regolare situazioni che nel caso concreto possono rivelarsi particolarmente 
complesse.