La tutela costituzionale ed internazionale del minore in stato di adozione

Premesso che si tratta di una realtà di origini antiche, l’interesse è in 
primis quello di evidenziare l’evoluzione della materia, i cambiamenti 
che sono avvenuti: essa, infatti, assume significati diversi a seconda 
delle epoche storiche, delle società e delle culture di riferimento. Si 
rende necessario, tuttavia, valutare soprattutto gli sviluppi più recenti, 
evidenziandone il significato e le implicazioni. 
Sulla base del contesto attuale, la materia in oggetto deve essere 
trattata mediante un costante riferimento alle fonti giuridiche: 
partendo dalla Costituzione, per poi procedere attraverso 
un’illustrazione sommaria di quanto previsto dal codice civile, fino a 
giungere alla legge 28 marzo 2001, n. 149. 
Ad apertura di questa dissertazione, infatti, vengono esaminati i 
problemi riguardanti i diritti del minore previsti nella Carta 
Costituzionale. Dopo aver enunciato le finalità dell’adozione, vengono 
evidenziati i diritti riconosciuti ai minori, nonché le prescrizioni 
costituzionali di assistenza a favore della famiglia. 
Nel secondo capitolo si affronta il tema più generale ed ampio in 
relazione all’istituto dell’adozione, a sua volta suddiviso in tre parti. 
Un breve excursus storico affrontando gli interventi legislativi più 
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importanti nel tempo, per poi passare al procedimento previsto nel 
codice civile: procedimento, però, che si dimostra ben presto carente e 
che rende necessario un intervento legislativo ampio e completo, quale 
quello della legge 4 maggio 1983, n. 184 che rappresenta un costante 
punto di riferimento per la comprensione degli effetti processuali e 
sostanziali più innovativi e qualificanti della stessa legge di riforma. 
Successivamente si affronta ciò che costituisce, quanto alla base 
dell’istituto esposto, il tema centrale della presente ricerca: la 
situazione di abbandono e di forza maggiore. Si evidenzia, con un 
costante riferimento all’opera della giurisprudenza, quand’è che si 
verifica l’una o l’altra ipotesi, come devono essere accertate e in quale 
modo si escludono vicendevolmente. 
Nell’ultima parte vengono considerate le conseguenze della disciplina 
vigente rapportate all’ordinamento giuridico inglese, che si 
contraddistingue nel panorama internazionale per la creazione 
dell’open Adoption. 
Lo stimolo che scaturisce dal parallelo di due realtà dottrinali e 
giurisprudenziali distinte sfocia nello studio di casi specifici, 
attraverso il riferimento continuo a decreti e sentenze, che hanno 
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segnato l’iter dell’istituto e la ragione della sua analisi presso la Corte 
europea dei diritti umani. 
I casi particolari che vengono analizzati si presentano accompagnati 
da dinamiche conflittuali e da problematiche estremamente complesse. 
La soluzione a tali elementi di difficoltà appare, pertanto, non 
individuabile in modo univoco presso una delle sfere sociali di 
riferimento, quali la famiglia adottiva, la famiglia d’origine, gli 
assistenti sociali, la magistratura, ecc., ma va ricercata in un maggiore 
sforzo dialettico tra pubblico e privato, tra istituzionale ed informale; 
in altre parole, l’ottimizzazione del quadro normativo, il 
potenziamento delle risorse a disposizione degli operatori competenti 
per l’assistenza ai minori, la semplificazione di talune procedure si 
pongono come condizioni necessarie ma non sufficienti ai fini di una 
reale soluzione di alcuni degli elementi di conflittualità che 
caratterizzano l’adozione. 
La solidità motivazionale delle coppie che si apprestano ad adottare, la 
diffusione di valori culturali positivi nei confronti del rapporto 
adottivo, una maggiore attenzione della comunità civile ai bisogni e 
alle necessità dei minori <<difficili>>, si pongono, in questo contesto 
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come dei fattori informali altrettanto fondamentali, il cui peso ai fini 
della <<buona riuscita>> del rapporto adottivo non è certamente 
inferiore a quello esercitato dai vari meccanismi di riforma a carattere 
strutturale ed istituzionale.  
All’interno di ciascuna delle problematiche affrontate, la risoluzione 
di determinati aspetti di conflittualità dipende quindi dalla capacità di 
realizzare una sinergia tra pubblico e privato, all’interno di un modello 
di intervento che tenga conto dei fattori micro e macro-sociali, delle 
azioni esperite dalle varie autorità istituzionali e degli elementi di 
interesse giuridico e culturale che circondano il fenomeno 
dell’adozione. 
Tutti questi aspetti vengono considerati al fine di evidenziare 
contenuti legislativi e socio-culturali che tuttora richiedono di essere 
approfonditi rispetto alle mutevoli esigenze emergenti. 
 
 
 
 
 
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Capitolo I 
 
L’adozione e i diritti del minore 
nella Carta Costituzionale 
 
 
1.1 Una famiglia per chi nasce: strumento indispensabile 
per lo sviluppo della personalità del minore 
 
Situazione di abbandono e di forza maggiore nell’adozione nazionale 
ed internazionale sono concetti specifici inseriti all’interno di una 
legge che ha segnato una fondamentale riforma in relazione all’istituto 
dell’adozione. Prima di analizzare questi concetti è necessario partire 
da presupposti più generali che giustificano il ricorso all’adozione.  
Occorre chiarire, quindi, innanzitutto, perché si ricorre all’adozione e 
quali siano le finalità che essa tende a perseguire. 
Per fornire una risposta esauriente a questo problema si deve anche 
affrontare il tema  relativo ai  diritti  dei  minori, in quanto già con la 
legge del 1967 tale tema ha rappresentato la prima compiuta 
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affermazione di tali diritti
2
 e proprio attraverso l’applicazione della 
nuova disciplina, la magistratura, contrastando antichi pregiudizi ed 
affrontando ostacoli e difficoltà, ha elaborato una prima sommaria 
teoria dei diritti del minore che verrà in seguito approfondita e 
ripresa
3
. 
Si deve considerare il fatto che la famiglia costituisce indubbiamente 
il luogo ideale per la cura e la crescita dei minori. 
A tal fine, per definire l’ambito di questo concetto, l’art. 29 Cost. 
qualifica la famiglia come una “società naturale fondata sul 
matrimonio”. Famiglia basata “sull’uguaglianza morale e giuridica dei 
coniugi, con limiti stabiliti dalla legge a garanzia dell’unità familiare”. 
La formula è usata, nella solenne definizione, per indicare che i diritti 
sono riconosciuti alla famiglia in quanto, alla base del nucleo che 
unisce l’uomo alla donna, ci sia la legittimazione di un riconoscimento 
legale
4
. Quindi, possono esistere diversi tipi di famiglia, con la 
conseguenza che bisogna chiedersi se solo quello fondato sul 
                                                 
2
 Per alcuni esempi, cfr. Trib. min. Napoli 2 agosto 1968, in Giur. It., 1969, I, 2, p. 635; Cass. 8 
novembre 1974, n. 3420, in Dir. Fam., 1975, p. 98; Trib. min. Ancona 15 giugno 1973, ivi, 1973, 
p. 708; Corte cost. 29 gennaio 1981, n. 11, in Foro it., 1981, I, p. 1841. 
3
 In proposito cfr., in dottrina, M. BESSONE, Diritti del minore, adozione speciale ratio legis 
dell’art. 31 Cost., in For. pad., 1975, I, 1975, I, p. 125. 
4
 A. TRABUCCHI, “Natura, legge, famiglia”, in Riv. Dir. Civ., 1977, I, p. 1. 
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matrimonio gode del riconoscimento di diritti costituzionalmente 
assicurati. 
Sulla base di questa premessa vanno inquadrati tutti gli interventi del 
legislatore relativi all’istituto dell’adozione. 
La nuova finalità perseguita attraverso l’istituto dell’adozione è quella 
di fornire ed assicurare una famiglia ad ogni figlio abbandonato: un 
mezzo per rispondere alla sua esigenza di ritrovare dove collocare le 
proprie radici per crescere. Più che alla tutela dei diritti del medesimo, 
la legge tende alla cura di un ambiente che si dovrebbe chiamare di 
famiglia per la formazione alla vita. 
Lo spirito delle disposizioni che regolano l’istituto dell’adozione è tale 
da normativizzarla come una figura di filiazione civile che si 
contrappone al tipico rapporto legato alla generazione naturale
5
. 
In tal senso, la sovrapposizione al rapporto naturale di una situazione 
creata dalla legge richiama una più stretta partecipazione dell’autorità 
dello Stato. Ciò, al fine di evitare che un’incidenza così radicale nel 
rapporto di natura non possa essere affidata  alla  sola  libera  volontà 
dei  singoli,  in modo tale da impedire che dei figli e del loro status sia 
                                                 
5
 P. RESCIGNO, “L’adozione speciale”, in Trattato di diritto privato, Utet, Torino, 1982, p. 269. 
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fatto un oggetto di commercio. 
La nuova cultura circa la protezione dell’infanzia esige che ogni 
passaggio definitivo di un minore da una famiglia ad un’altra comporti 
una verifica ed un’investitura della collettività
6
. 
I minori sono, ora, soggetti e non più oggetti, di essi non ci si 
impossessa; non si possiedono per soddisfare i bisogni degli adulti. La 
stessa autorità dei genitori viene riconosciuta solo in quanto sia 
funzionale all’interesse della crescita dei minori. Se ciò non fosse, si 
avrebbe una realtà in cui i genitori possono disporre dei minori come 
vogliono e altre persone possono riceverli per l’interesse di dare 
continuità al proprio gruppo o al proprio patrimonio. 
Il “trapianto” dell’adozione deve avvenire dietro il controllo della 
collettività, rispettando i valori di solidarietà e di tutela dei minori. 
Lo Stato, quindi, si arroga il diritto esclusivo di provvedere ad una 
surrogazione definitiva nella cura degli abbandonati. 
Si provoca un cosiddetto effetto legittimante, caratterizzato da un più 
stretto   inserimento   del   destinatario   nell’ambito   della     famiglia 
adottante. 
                                                 
6
 Sul punto cfr. Non solo sfruttati o violenti. Bambini e adolescenti nel 2000, Relazione sulle 
condizioni dell’infanzia e dell’adolescenza in Italia, in Atti della Presidenza del Consiglio dei 
Ministri. Dipartimento degli Affari sociali, p. 311 ss.. 
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Tale forma di filiazione civile si forma soltanto con l’accoglimento 
nella comunità costituita dal matrimonio civilmente valido: il nucleo 
si completa artificialmente, però, nella classica struttura della famiglia 
regolare. 
La collettività, lo Stato, si accolla l’obbligo, in funzione vicaria, di 
provvedere all’assistenza di coloro che sono privi di tale struttura.  
Il legislatore indica un concetto di famiglia nel quale viene compresa 
anche la famiglia adottiva, la quale non viene a costituire una figura a 
sé stante, perché investe i suoi membri della più generale caratteristica 
della legittimità. 
Già la legge 5 giugno 1967, n. 431, ha creato la figura 
dell’<<adozione speciale>>, come adozione legittimante dei figli 
senza casa, pur conservando parallelamente l’istituto dell’<<adozione 
ordinaria>>, fondata  sul  consenso  e  quindi  con  caratteri  di   diritto  
privato, almeno per la costituzione del rapporto
7
. 
 
 
                                                 
7
 M. DOGLIOTTI, Ancora sul rapporto tra adozione ordinaria e speciale, in Giur. it., 1983, I, p. 
497; R. VUCUSA, Coesistenza dell’istituto dell’adozione ordinaria del minore con quello 
dell’adozione speciale nel vigente ordinamento legislativo, in Stato civ., 1984, p. 510. 
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