Il nuovo concordato preventivo dalla domanda all'omologazione

fronte alle proprie obbligazioni, ha conseguenze estremamente gravi, sia per 
il debitore, sia per i creditori, che per la pubblica economia. 
L’imprenditore, con il fallimento, perde la sua azienda ed i beni materiali ed 
immateriali che la compongono ed, inoltre, la liquidazione del patrimonio, 
che necessariamente consegue all’avvio di tale procedura, si svolge secondo 
tempi e modalità che risultano inevitabilmente contrari ai normali criteri 
economici. Il lungo e laborioso iter e le spese che ne derivano finiscono per 
assorbire gran parte dell’attivo realizzato e si assiste, così, spesso, alla 
distruzione di rilevanti valori e all’impossibilità per i creditori di trovare 
soddisfazione. 
La cessazione dell’impresa, l’interruzione di notevoli rapporti commerciali e 
le ripercussioni che il disastro economico di un’azienda determina, anche 
nell’ambito di altri complessi organizzati per la produzione, possono creare 
uno stato di crisi di ordine generale nell’economia nazionale. 
Introducendo il concordato preventivo, invece, il legislatore aveva voluto 
dare al debitore la possibilità di salvarsi dalle conseguenze rovinose del 
fallimento, di conservare l’amministrazione dei propri beni, di non subire gli 
effetti negativi di una liquidazione forzata, salvo, ovviamente, l’ipotesi di 
 8
concordato preventivo per cessione dei beni, e di estinguere definitivamente 
le proprie obbligazioni, restando libero di riprendere la propria attività
2
. 
Il concordato preventivo, così come disciplinato dal R.D. 16 Marzo 1942, n. 
267, prevedeva, infatti, che l’imprenditore offrisse serie garanzie reali o 
personali di pagare, oltre alla totalità dei crediti privilegiati, almeno il 
quaranta per cento dei crediti chirografari, oppure cedesse ai creditori tutti i 
beni esistenti nel proprio patrimonio.  
Anche i creditori, oltre a trovare un conveniente soddisfacimento delle 
proprie ragioni obbligatorie, non erano costretti a subire i lunghi tempi di 
una procedura dispendiosa, limitando gli effetti negativi che generalmente il 
dissesto economico di un’azienda produce, e, comunque, nel pieno rispetto 
del principio della par condicio creditorum. 
Sulla convenienza della procedura per i creditori e sulla meritevolezza del 
debitore a fruire di tale beneficio si esprimeva, infatti, in sede di 
omologazione, il tribunale. 
Il concordato preventivo veniva considerato, quindi, come una procedura 
destinata esclusivamente all’imprenditore “onesto ma sfortunato”, che aveva 
                                                 
2
 R. Provinciali ha definito il concordato preventivo come un provvedimento 
riparatorio e costruttivo, che tende a rimettere nella sua normale funzionalità 
l’impresa, superando la crisi da cui è affetta, evitando la liquidazione e 
l’esecuzione collettiva, in Trattato di diritto fallimentare, 1974. 
 9
condotto la sua attività con correttezza professionale, il cui dissesto appariva 
determinato più dalla cattiva sorte o da eventi comunque indipendenti dalla 
sua volontà, che da gravi demeriti, al quale si offriva il modo di evitare 
l’inesorabile distruzione della propria azienda.  
Con l’evolversi della realtà politica ed economica, però, non solo è stata 
cancellata questa concezione del concordato preventivo, ma è mutato anche 
il modo stesso di concepirne la validità
3
. 
L’intervento concorsuale è stato inquadrato nella prospettiva di un valido 
contributo alla soluzione della crisi imprenditoriale e si è cercato di 
trasformare il concordato preventivo in uno strumento idoneo a perseguire il 
risanamento dell’azienda e la conservazione dei posti di lavoro
4
. 
Questo sia pur generoso tentativo, da parte della giurisprudenza, di 
rivitalizzare ed adattare alle nuove ed impellenti necessità che l’emergenza 
sociale imponeva
5
, un istituto pensato per altri scopi, non poteva, però, che 
                                                 
3
 G. Lo Cascio, Il Concordato Preventivo, 2002. 
4
 Si vedano L. Stanghellini, Il declino del concordato preventivo con cessione dei 
beni, in Giurisprudenza Commerciale, 1993 e R. Viale, L’uso alternativo del 
concordato preventivo, in Giurisprudenza Commerciale, 1979. 
5
 In seguito alla crisi industriale degli anni ’70, era fortissima la spinta di istanze 
sociali dirette alla salvaguardia dei posti di lavoro. 
 10
naufragare, proprio perché nel concordato preventivo non erano state 
previste norme idonee a gestire in modo soddisfacente la crisi d’impresa
6
. 
Il recupero dell’impresa, inoltre, fuoriusciva dallo stesso schema della 
procedura e non pareva lecito ritenersi scopo, almeno immediato, della 
disciplina. La legge, infatti, non indicava chiaramente quale dovesse essere 
la sorte dell’impresa in conseguenza dell’instaurazione di questa procedura 
concorsuale minore, se fosse destinata a cessare o se, invece, potesse 
continuare, una volta soddisfatti i creditori.  
Pareva possibile ritenere che, mentre nel caso di concordato per garanzia o 
con pagamento in percentuale, l’imprenditore potesse riprendere l’attività, 
se pure con un complesso aziendale ridotto, nel caso di concordato con 
cessione dei beni, invece, tale evenienza fosse da respingere
7
. 
                                                 
6
 G. Rago, Il concordato preventivo dalla domanda all’omologazione, 1998. 
7
 S. Pacchi, Il nuovo concordato preventivo, dallo stato di crisi agli accordi di 
ristrutturazione, 2005. 
 11
  1.2  LA RIFORMA DELLA LEGGE FALLIMENTARE 
 
 
Da molti anni si discute in merito alle necessità ed alle prospettive di una 
riforma del diritto delle procedure concorsuali. 
Le ragioni di questa esigenza sono state di diversa natura: all’evoluzione 
della Comunità Europea ed all’esigenza di un allineamento del nostro 
ordinamento alle legislazioni degli altri paesi, si è aggiunta l’eccessiva 
durata dei nostri procedimenti e la necessità che il rimedio della crisi 
imprenditoriale operasse speditamente. Soprattutto, era sorto il bisogno di 
un recupero dei valori aziendali, del management, della stessa 
organizzazione dei beni economici, non più individuabili nella proprietà di 
cose materiali, quanto piuttosto nei beni immateriali, nei risultati della 
ricerca, nelle esperienze di mercato e nell’organizzazione di servizi
8
. 
                                                 
8
 G. Lo Cascio, La nuova legge fallimentare: dal progetto di legge delega alla 
miniriforma per decreto legge, in Il fallimento e le altre procedure concorsuali, n. 
4, 2005. 
 12
 Dal 2000, in particolare, si sono susseguiti numerosi progetti di riforma
9
, 
tra i quali devono essere ricordati il Progetto dell’Associazione bancaria 
italiana
10
; il progetto del gruppo parlamentare DS
11
 ed il disegno di legge 
“Modifiche urgenti al R.D. 16 Marzo 1942, n. 267, recante disciplina del 
                                                 
9
 Si veda E. Frascaroli Santi, Crisi dell’impresa e soluzioni stragiudiziali, 2005, in 
Trattato di diritto commerciale e di diritto pubblico dell’economia diretto da 
Francesco Galgano, volume trentasettesimo. 
10
 Il progetto A.B.I. introduceva una procedura innovativa: la “Procedura di 
gestione delle difficoltà dell’impresa”, che rappresentava una soluzione 
stragiudiziale per la rimozione delle crisi di impresa reversibili. Accanto a questa 
procedura innovativa, venivano, comunque, disciplinate le tradizionali procedure 
concorsuali, con particolare attenzione per l’amministrazione controllata, in parte 
modificata. Scopo del progetto di riforma era quello di ottenere una maggiore 
celerità e speditezza delle procedure, una riduzione dei costi delle stesse ed una 
deformalizzazione dei controlli da parte dell’autorità giudiziaria. La “procedura di 
gestione delle difficoltà dell’impresa” poteva essere richiesta da un qualsiasi 
soggetto in stato di sovraindebitamento e, quindi, anche dal debitore civile, ed era 
concepita come un vero e proprio accordo stragiudiziale, che doveva concludersi al 
di fuori e prima dell’apertura di un provvedimento giudiziale. Il sistema delineato 
fu definito un sistema “binario” poiché consentiva al debitore di optare per un 
modello di soluzione negoziata con l’intervento dell’autorità giudiziaria successivo 
al perfezionamento dell’accordo con i creditori; ovvero per un modello di 
soluzione giudiziale. La scelta di ricorrere all’uno o all’altro modello riguardava il 
debitore. 
11
 Il progetto del gruppo parlamentare DS, presentato alla Camera il 21 Giugno 
2001, prevedeva diverse modalità di intervento a seconda che l’impresa si trovasse 
in una situazione di temporanea difficoltà ad adempiere od insolvenza imminente, 
insolvenza attuale oppure crisi. In relazione alla prima ipotesi era prevista la 
procedura di ristrutturazione delle passività, che avrebbe dovuto sostituire 
l’amministrazione controllata ed il concordato preventivo, in relazione alla seconda 
la procedura di insolvenza, infine, con riguardo ad una situazione di crisi, era 
possibile la composizione negoziale della crisi. Relativamente al presupposto 
soggettivo, il progetto DS stabiliva l’assoggettamento alle procedure di tutti gli 
imprenditori, indipendentemente dalle dimensioni, e quindi anche 
dell’imprenditore agricolo e del piccolo imprenditore in generale. Era prevista 
anche per l’insolvente civile la possibilità di assoggettamento alla procedura di 
ristrutturazione delle passività e alla procedura di insolvenza, solo su sua domanda. 
 13
fallimento”, approvato dal Consiglio dei Ministri nel marzo 2002, 
generalmente indicato come “Miniriforma della legge fallimentare”
12
. 
 Tra i vari progetti emergeva sicuramente quello elaborato dalla seconda 
Commissione Trevisanato, istituita con decreto del 27 Febbraio 2004
13
. 
                                                 
12
 La c.d. miniriforma aveva lo scopo di realizzare un adeguamento della legge 
fallimentare alle decisioni della Corte Costituzionale riguardanti alcune norme e 
agli orientamenti consolidati della dottrina e della giurisprudenza. Il disegno di 
legge prevedeva l’abrogazione del secondo comma dell’art. 1 l. f., indicante i 
parametri di qualificazione dei piccoli imprenditori, la modifica dell’art. 90 l. f., 
concernente l’esercizio provvisorio dell’impresa, prevedendo che il tribunale dopo 
la dichiarazione di fallimento potesse disporre la continuazione temporanea 
dell’impresa del fallito, se conveniente nell’interesse dei creditori e, relativamente 
al concordato preventivo, l’abolizione del requisito della meritevolezza. Il giudizio 
del tribunale si sarebbe dovuto, quindi, basare, secondo tale elaborato, sulla 
considerazione degli interessi dei creditori ad un miglior soddisfacimento e sul 
prevalente interesse alla conservazione dell’impresa, con la volontà di abbandonare 
la tradizionale impostazione soggettiva della legge fallimentare, basantesi sulla 
figura dell’imprenditore, ed adottare, invece, un’impostazione oggettiva in cui il 
sistema concorsuale fosse rivolto all’impresa. 
13
 La commissione Trevisanato è stata l’incubatrice di un nuovo modo di concepire 
le soluzioni alle crisi d’impresa, sul quale hanno avuto larga influenza i modelli 
indicati dai principali ordinamenti stranieri. Nel corso dei lavori si sono confrontate 
due concezioni di gestione della crisi: la prima, più tradizionale e recepita dalla 
maggioranza della commissione, segnata dal convincimento di dover continuare ad 
ancorare sia gli accordi tra debitore e creditori, sia la gestione della liquidazione al 
controllo del giudice, seppur dotato di minori poteri rispetto a quelli che gli 
conferiva il R. D. 16 marzo 1942, n. 267; la seconda più innovativa, caratterizzata 
da un maggior riconoscimento degli accordi stragiudiziali, dalla volontà di lasciare 
agli organi non togati della procedura ulteriore spazio rispetto a quello, già 
rilevante, riconosciuto dalla proposta di maggioranza. Entrambe le concezioni 
erano, comunque, accomunate da una visione decisamente nuova rispetto al 
modello precedente e contraddistinte dalla volontà di porre al centro del nuovo 
modello la crisi dell’impresa e le possibili soluzioni per regolarla con accordi tra 
debitore e creditori, e, solo ove questo risultato non fosse conseguibile, con 
l’adozione di una procedura liquidatoria più snella ed efficace dell’attuale 
 14
Il suddetto progetto si basava sulla sostituzione delle quattro procedure 
disciplinate dal R.D. 16 Marzo 1942, n. 267, con la procedura di 
composizione concordata della crisi e con quella di liquidazione 
concorsuale. 
Accanto all’introduzione di queste due procedure, era prevista una 
disciplina del tutto nuova per il nostro ordinamento, riferita ai c.d. istituti di 
allerta e prevenzione, rivolti a favorire l’emersione tempestiva della 
situazione di crisi dell’impresa. 
La procedura di composizione concordata della crisi, rivolta a valorizzare 
gli accordi tra debitore e creditori per superare la crisi o regolare 
l’insolvenza già manifestatasi, di fatto, superava e sintetizzava le discipline 
delle due procedure di concordato preventivo e amministrazione 
controllata
14
. 
Il debitore avrebbe potuto mantenere, di regola, la gestione dell’impresa a 
tutela della cui ordinata prosecuzione si sarebbero prodotti “effetti 
                                                                                                                            
fallimento. A. Jorio, I lineamenti di una nuova… improbabile legge fallimentare, in 
Giurisprudenza commerciale, Maggio – Giugno 2005. 
14
 G. Santoni, I principi ispiratori del progetto di riforma, in Crisi dell’impresa e 
insolvenza, 2004. 
 15
protettivi”
15
, utili anche al mantenimento del principio della par condicio 
creditorum. 
All’apertura della procedura, il debitore avrebbe dovuto presentare, insieme 
all’istanza, un piano di composizione della crisi, contenente l’indicazione 
delle attività imprenditoriali destinate alla prosecuzione e di quelle destinate 
alla dismissione, delle previsioni economiche e finanziarie connesse alla 
prosecuzione dell’esercizio dell’impresa, e delle modalità di copertura del 
fabbisogno finanziario
16
. 
Il piano avrebbe potuto prevedere la suddivisione dei creditori in classi, 
purché ai creditori appartenenti a ciascuna classe venisse riservato un 
trattamento uniforme. La formazione di classi di creditori, unitamente alla 
quantificazione dei rispettivi crediti, poteva essere, peraltro, soggetta, su 
impulso degli interessati, a specifico sindacato dell’autorità giudiziaria in 
ordine ai criteri di suddivisione adottati, al fine di evitarne l’impropria 
                                                 
15
 Divieto di azioni esecutive e inefficacia degli atti costitutivi di diritti di 
prelazione. 
16
 Qualora si fosse voluto adottare l’indirizzo della cessione dei complessi 
aziendali, il piano avrebbe dovuto indicare anche le modalità di cessione, mentre, 
se si fosse voluto mettere in atto la ristrutturazione dell’impresa, il piano avrebbe 
dovuto prevedere le forme di ricapitalizzazione ed il mutamento degli assetti 
proprietari. 
 16
finalizzazione all’artificiosa formazione delle maggioranze necessarie 
all’approvazione del piano stesso. 
Dall’insuccesso della procedura di crisi sarebbe potuta derivare la procedura 
di liquidazione concorsuale, rivolta a disciplinare unitariamente 
l’insolvenza, ma con caratteristiche di flessibilità. La procedura di 
insolvenza sarebbe stata finalizzata al soddisfacimento dei creditori, in 
forma concorsuale, attraverso il realizzo della vendita di beni del debitore, o 
in forma concordata, con la conservazione, anche parziale, dell’impresa. 
Per quanto riguarda il presupposto oggettivo delle procedure, va sottolineato 
che, nel progetto redatto dalla Commissione Trevisanato, il ricorso alla 
procedura di crisi era ammesso anche al fine di regolare in via 
convenzionale una situazione di insolvenza. 
Questo disegno di legge non ha, però, avuto seguito. Il legislatore ha, infatti,  
improvvisamente mutato orientamento, indirizzandosi verso una riforma 
parziale della vecchia legge fallimentare. 
L’11 marzo 2005 il Consiglio dei Ministri ha deliberato di inserire 
nell’ambito di una serie di interventi diretti a rilanciare la competitività del 
Paese, il “Piano di azione per lo sviluppo economico, sociale e territoriale”, 
anche la riforma delle procedure concorsuali. 
 17
Ne sono, così, derivati, da un lato, il decreto legge 14 marzo 2005, n. 35, 
pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale del 16 marzo 2005, n. 62, dall’altro, un 
disegno di legge in materia fallimentare e processuale civile
17
. 
Attraverso il decreto legge n. 35/2005, il legislatore si è preoccupato, 
innanzitutto, di ridisciplinare l’azione revocatoria fallimentare, di 
rivoluzionare la procedura di concordato preventivo e di introdurre gli 
accordi di ristrutturazione dei debiti.  
Il 14 maggio 2005, il decreto legge n. 35/2005 è stato convertito in legge e, 
contemporaneamente, con la stessa legge di conversione n. 80/2005
18
, è 
stata conferita delega al Governo per l’approvazione di uno o più decreti 
legislativi delegati. 
In sede di conversione, però, il legislatore ha definitivamente rinunciato agli 
ambiziosi obiettivi di una completa rivoluzione della materia.  
                                                 
17
 Sia il decreto legge che il disegno di legge facevano riferimento alla c.d. 
“Miniriforma della legge fallimentare”, della quale era stato utilizzato, però, 
soltanto l’involucro, dato che il contenuto era stato radicalmente modificato 
attraverso un Maxi-emendamento, approvato dal Governo il 23 Dicembre 2004.  
18
 La legge n. 80/2005, intitolata “Conversione in legge, con modificazioni, del 
decreto legge 14 marzo 2005, n. 35, recante disposizioni urgenti nell’ambito del 
Piano di azione per lo sviluppo economico, sociale e territoriale. Deleghe al 
governo per la modifica del codice di procedura civile in materia del processo di 
cassazione e di arbitrato nonché per la riforma organica della disciplina delle 
procedure concorsuali”, è stata pubblicata nella Gazzetta Ufficiale n. 111 del 14 
maggio 2005. 
 18
Non sono stati enunciati principi di delega che consentano un opportuno 
coordinamento con quanto era stato in precedenza sancito con il decreto 
legge, ed, addirittura, è rimasta vigente una parte della precedente disciplina 
che mal si concilia con le innovazioni, creando vuoti legislativi ed 
imponendo una ricostruzione interpretativa difficoltosa ed incerta. 
Per quanto riguarda la disciplina del concordato preventivo, l’unica 
innovazione inserita in sede di conversione è stata quella che regola in via 
transitoria l’applicabilità della nuova legge ai procedimenti pendenti non 
ancora omologati alla data di entrata in vigore del decreto legge; mentre, in 
ordine all’azione revocatoria, sono state introdotte solo alcune rettifiche di 
carattere formale
19
. 
La delega è stata redatta con l’intento di semplificare la disciplina 
fallimentare, mediante non soltanto l’estensione dei soggetti esonerati, ma 
anche l’accelerazione delle procedure applicabili alle controversie in 
materia.  
Relativamente agli organi delle procedure, è stata assegnata al comitato dei 
creditori una maggiore partecipazione alla crisi dell’impresa ed è stata 
introdotta la facoltà di scegliere come curatore, oltre agli studi professionali 
                                                 
19
 G. Lo Cascio, I principi della legge delega della riforma fallimentare, in Il 
fallimento e le altre procedure concorsuali, n. 9, 2005. 
 19
associati ed alle società tra professionisti, anche soggetti che abbiano 
comprovate capacità di gestione imprenditoriale.  
Il legislatore ha, inoltre, manifestato la volontà di modificare la disciplina 
relativa alle conseguenze personali del fallito, eliminando le sanzioni 
personali e prevedendo che le limitazioni alla libertà di residenza e di 
corrispondenza siano connesse alle sole esigenze della procedura
20
. 
Il 23 Settembre 2005 il Governo ha approvato lo schema di decreto 
legislativo sulle procedure concorsuali. 
Aderendo ai principi ed ai criteri direttivi inseriti nella legge delega, lo 
schema di decreto legislativo ha previsto la ridefinizione del concetto di 
piccolo imprenditore; la cancellazione del registro dei falliti; il 
potenziamento del ruolo del curatore; l’ampliamento della possibilità di 
ricoprire tale incarico per chiunque abbia svolto funzioni di 
amministrazione, direzione e controllo in società per azioni; una nuova 
disciplina di concordato fallimentare, articolata secondo i criteri che 
                                                 
20
 La legge delega prevedeva, inoltre, la modifica della disciplina dell’accertamento 
del passivo, abbreviandone i tempi, semplificando le modalità di presentazione 
delle relative domande di ammissione e accordando ai creditori la possibilità di 
confermare o effettuare nuove designazioni in ordine ai componenti del comitato 
dei creditori e al curatore, in sede di adunanza per l’esame dello stato passivo, 
indicando eventualmente al giudice delegato un nuovo nominativo.  
Si veda D. Plenteda, La legge delega per la riforma delle procedure concorsuali: 
principi e criteri direttivi, in Il fallimento e le altre procedure concorsuali, n. 8, 
2005. 
 20
regolano il concordato preventivo già in vigore e l’abolizione della 
procedura di amministrazione controllata. 
Il Governo ha portato a compimento la riforma delle procedure concorsuali 
con la pubblicazione sulla Gazzetta Ufficiale del 16 Gennaio 2006, n. 12, 
del decreto legislativo 9 Gennaio 2006, n. 5, approvato dal Consiglio dei 
Ministri il 22 Dicembre 2005. 
 
 
 
 
 
 
 
 21