Eccesso di potere nel delitto di abuso d'ufficio e la sorte del peculato per distrazione

Eccesso di potere nel delitto di abuso d’ufficio e la sorte del peculato per distrazione 3 CAPITOLO PRIMO ECCESSO DI POTERE: VIZIO FUNZIONALE DELL’ATTIVITÁ AMMINISTRATIVA Sommario: 1.1 Eccesso di potere e discrezionalità amministrativa – 1.2 Origine dell’eccesso di potere ed elaborazione giurisprudenziale delle figure sintomatiche – 1.3 Violazione di legge ed eccesso di potere – 1.4 Tutela giurisdizionale del privato nei confronti dell’atto viziato da eccesso di potere. 1.1 Eccesso di potere e discrezionalità amministrativa La nozione di discrezionalità amministrativa è stata creata dalla giurisprudenza, soprattutto attraverso la configurazione del vizio di eccesso di potere; essa esprime più precisamente, l’esigenza di garantire la legittimità sostanziale dell’azione amministrativa e dunque evitare l’arbitrio nelle scelte dell’autorità sempre possibile pur nel rispetto formale della legge. [ Cerulli Irelli, Torino Giappichelli 2000 (1) ] La dottrina tradizionale definisce la discrezionalità come la facoltà di scelta tra più comportamenti giuridicamente leciti per il soddisfacimento dell’interesse pubblico e per il perseguimento del fine rispondente alla causa del potere esercitato.[Virga P., Milano, Giuffrè 2001 (2) ] Dal punto di vista della norma, la discrezionalità amministrativa è individuabile ogni qual volta la legge, sul presupposto che l’interesse pubblico possa essere meglio tutelato affidando la definizione della regola del caso concreto all’organo alla cui cura esso è preposto, si astiene dal disciplinare puntualmente il contenuto di attività giuridicamente rilevanti. In quest’ottica sono elementi costitutivi della discrezionalità: