La Kafala en el ordenamiento jurídico español

Nombre documento_Dpto. [24] fecha 3. LA KAFALA DE DERECHO ISLAMICO 3.1. La protección de la infancia en el mundo islámico En la mayoría de los países islámicos, la adopción está expresamente prohibida. Cuando hablamos de países islámicos, nos referimos a todos los estados que son miembros de la Conferencia Islámica: es un grupo heterogéneo donde cada nación tiene su propia cultura, tradición y sistema legal, aunque todos están unidos por una legislación “revelada” basada en los dictados islámicos recogido en el libro sagrado. Sin embargo, en el mundo islámico, debido a la heterogeneidad antes mencionada, hay algunos países que permiten la adopción (Túnez, Turquía, Somalia, Indonesia, Iraq) y otros que lo prohíben (Marruecos 68 , Argelia 69 3, Libia 70 ). Los países que prohíben la adopción se basan en la declaración de Sura XXXIII: “Alá no ha colocado dos corazones en el seno de ningún hombre ... ni sus hijos adoptaron hijos adoptivos”. La ratio de esta prohibición se encuentra en el concepto de familia observado por los islamistas. Es una familia de orígenes divinos donde el único vínculo que se considera válido para caracterizarlo como tal es el biológico: el hombre no puede ni crear ni determinar artificialmente el cese de un vínculo de filiación. Debe señalarse que el Corán no prohíbe la adopción en sí, sino sus efectos. En Sura XXXIII, el versículo 5 declara que “dales el nombre de sus padres; esto es más justo a los ojos de Allah. Pero si no conocen a sus padres, entonces sus hermanos en religión y los suyos están protegidos” 71 . Es evidente que el Corán también prevé la posibilidad de recurrir a instituciones para la protección de menores siempre que tales medidas no creen un vínculo legal entre lo adoptado y lo adoptado; no imponga a los adoptados el apellido de los adoptantes en lugar del de la familia biológica; no obstaculizan la creación de vínculos (incluso matrimoniales 72 ) entre la familia adoptada y la adoptiva. El principal instrumento para proteger a los menores en la ley islámica es el instituto de kafala. Mediante la celebración de un contrato judicial o consensual (que en el primero caso debe celebrarse ante un notario o un juez 73 ) es posible que un kafil (una sola persona, pero también una pareja) asuma la tarea de proporcionar, cuidar y mantener a un menor necesitado. A través del instituto kafala, el menor (makful) que se encuentra en un estado de abandono (con la declaración escrita previa del tribunal competente para menores) se confía a una persona (kafil) que se compromete a mantenerlo y educarlo hasta el logro de más viejo. En este sentido el «kafil 68 La adopción es expresamente prohibida en: los versos 5, 37 y 38 de la Azora de los partidos; en el artículo 83, tercer apartado del Estatuto personal y sucesiones de Marruecos; en el artículo 149 apartado 1 del Código de Familia marroquí. Este último así es formulado: “la adopción no tiene valor jurídico y no producirá ninguno de los efectos de la filiación legitima. La adopción de recompensa o de asimilación o sustitución al rango de hijo no establecerá la filiación y se regirá por las disposiciones testamentarias”. 69 Artículo 46 del Código de la Familia Argelina. 70 La kafala está regulado por el estatuto personal estatutario no. 10 de 1984, artículo 60 (posteriormente reformado con la Ley 9/1993). 71 Es un deber de todo buen musulmán ayudar a los necesitados, especialmente a los huérfanos. 72 Por lo tanto, como está escrito en el versículo 37: “Para los creyentes, no hay impedimento para las novias de los hijos adoptivos cuando ya no tienen ninguna relación con ellos. La orden de Allah debe ser ejecutada”. 73 La ley argelina habla indiferentemente de un juez o un notario, mientras que para la ley tunecina debe ser un notario y posteriormente aprobado por el juez.