La clausola generale antiabuso nel diritto tributario

Finanziaria e ai giudici. Ma prima di addentrarci specificamente in questi argomenti, forniamo, di seguito, un quadro generale della nozione di elusione fiscale e delle norme antielusive presenti nell'ordinamento tributario italiano. 1.1 Nozione di elusione. L'elusione fiscale – secondo la definizione che ne dà Tesauro2 - occupa uno spazio intermedio tra l'evasione fiscale ed il risparmio lecito di imposta. L'evasione è un vero e proprio illecito amministrativo e penale, perché consiste in una violazione diretta ed aperta di norme fiscali, generalmente realizzata occultando il presupposto d'imposta e perciò sottraendosi, in tutto o in parte, alle conseguenze fiscali che da tale presupposto derivano. Essa viola apertamente il principio di capacità contributiva (art. 53 Cost.), oltre che il più fondamentale rapporto di correttezza tra il cittadino e la collettività. Il risparmio lecito di imposta si verifica, invece, quando, un contribuente pone in essere il comportamento a lui fiscalmente più conveniente tra quelli che l'ordinamento tributario consapevolmente prevede e pone a sua disposizione. Ciò significa che per l'Amministrazione Finanziaria è irrilevante il fatto che il contribuente adotti un comportamento che gli consenta di fruire di un vantaggio fiscale e, di conseguenza, non appresta nessun tipo di strumento per esigere l'imposta dovuta secondo la normativa meno favorevole. Ricercare il risparmio lecito di imposta è un comportamento previsto e difeso dal principio generale di stampo comunitario e costituzionale di libertà dell'iniziativa economica privata (art. 41 Cost.), in virtù del quale il contribuente è libero di scegliere, tra più negozi giuridici, la soluzione che comporti per lui il minimo dispendio economico, e di beneficiare, anche, di norme fiscali che prevedano una tassazione meno onerosa. Questo comportamento, però, non deve sfociare in un illecito; in altre parole non deve generare pratiche elusive delle norme fiscali. 2 Francesco Tesauro, Istituzioni di diritto tributario, vol.1, parte generale, Torino, 2006, pag. 247. 2