Asimmetria informativa e responsabilità precontrattuale

Claudio Tagliapietra – Asimmetria informativa e responsabilità precontrattuale 3 INTRODUZIONE Il presente lavoro si propone di esaminare alcune fattispecie di scorrettezza prene- goziale, dedicando una speciale attenzione ai casi in cui uno dei contraenti riesce a pro- curarsi un vantaggio economico a danno dell'altro approfittando di una condizione di a- simmetria informativa. Il profondo squilibrio che si viene a creare in quei casi fra i con- traenti impone all'ordinamento giuridico di intervenire, dettando regole di correttezza la cui ratio e la cui natura saranno qui indagate anche dal punto di vista dell'analisi econo- mica del diritto. Con particolare riferimento all'ordinamento italiano, si vedrà come la tradizionale teoria extracontrattuale della responsabilità ex art. 1337 c.c. postuli l'esi- stenza di un obbligo di disclosure precontrattuale, le cui precise giustificazioni di natura giuseconomica trovano conferma anche in alcuni istituti di altri ordinamenti positivi. Nel Capitolo 1 ci si chiederà quali possono essere gli scenari e quale l’impatto giu- ridico che può generarsi dalla presenza di asimmetria informativa nella fase delle tratta- tive, individuando i possibili comportamenti dei contraenti e verificandone gli effetti sull’economia del rapporto. Il problema dell’asimmetria informativa è un fattore che il giudice deve poter quantificare ex post con una buona approssimazione; le parti ex ante devono poter fare altrettanto allo scopo di investire efficientemente in precauzioni: all’inizio del capitolo si dirà quindi che, soprattutto per il giudice, ma in generale per un soggetto terzo rispetto alle parti, analizzare il problema è a sua volta un problema di in- terpretazione del contratto (tematica quest’ultima che si tratterà sotto il profilo giuridico per alcuni ordinamenti nazionali in prospettiva comparata nel Capitolo 3) e a questo scopo ci si affiderà alla teoria giuseconomica dell’interpretazione elaborata da Richard Posner. Si cercherà poi di spiegare perché molte volte i contratti nascono incompleti: se sia opportuno o no, lecito o no, se si debba un danno per violazione di un obbligo di in- formazione (specificazione del generico obbligo di buona fede), come sia composto e- conomicamente questo danno, quale sia la risk allocation fra le parti. Nel Capitolo 2 si discuteranno in particolare due teorie giuseconomiche dell’asimmetria informativa in ambito pre-contrattuale: quelle di Kronman e Wonnel. La discussione sarà utile per affermare o negare la sussistenza di un “obbligo di infor- mare” nella fase precontrattuale, per capire la natura di quest’obbligo e se ad esso siano riconducibili le conseguenze giuridiche della contrattazione viziata da dolo o errore per