Dell'imprenditore occulto

Sia la teoria del potere d’impresa sia la teoria dell’imprenditore occulto affermano l’esistenza, nel nostro ordinamento, di due criteri di imputazione della responsabilità per debiti d’impresa: il criterio formale della spendita del nome e il criterio sostanziale del potere di direzione. E’ proprio questo ultimo criterio che non può essere condiviso in quanto né le norme sulla società né le norme sulla legge fallimentare dimostrano che un soggetto possa essere chiamato a rispondere per essere il dominus di un’impresa formalmente imputabile ad altro soggetto e tanto meno, per questo stesso motivo, acquistare la qualità d’imprenditore, sostenendo l’inscindibile collegamento tra il potere di gestione (amministrazione) dell’impresa e la responsabilità illimitata.

Non lo dimostra la disciplina della società, in quanto, sebbene sia vero che nelle società di persone l’amministratore non può limitare la propria responsabilità (art. 2267 c.c. e art. 2318 c.c.), non è altrettanto vera l’inscindibiltà della responsabilità illimitata dal potere di gestione. Nella società in nome collettivo tutti i soci rispondono illimitatamente anche nell’ipotesi in cui la gestione dell’impresa sia riservata solo ad alcuni di essi come espressamente disposto dall’art. 2291 c.c.. Ciò può essere detto anche per i soci accomandatari della società in accomandita semplice secondo l’art 2318 c.c.; anche in questo caso è possibile pattuire che solo alcuni abbiano l’amministrazione della società, tuttavia tutti gli accomandatari sono personalmente e solidalmente responsabili verso i terzi per le obbligazioni sociali.

Quindi è dimostrato che la responsabilità illimitata dei soci nasce in base a criteri esclusivamente formali ed oggettivi fissati dalla legge e non dal criterio sostanziale dell’effettivo esercizio del potere di gestione. Ciò trova ulteriore conferma nella disciplina introdotta per riconoscere le società con un unico socio (società unipersonale); anche in questo caso la responsabilità illimitata è affermata sempre in base a criteri formali e oggettivi e non per la semplice gestione della società da parte dell’unico socio.