Profili giuridici del Venture Capital - Terms and Conditions di un contratto di investimento

Le operazioni di investimento effettuate dagli operatori di venture capital ricomprendono svariati aspetti legali, che cambiano in dipendenza all'operazione che viene realizzata. In questo capitolo si procede ad analizzare le conseguenze connesse alla struttura che viene più normalmente usata nelle operazioni di venture capital: la compravendita di partecipazioni. I principali terms & conditions economici e contrattuali di una proposta d'investimento in una società sono contenuti in un'articolata documentazione elaborata secondo la prassi di settore. La conclusione del contratto di cessione delle partecipazioni societarie, chiamato Share Purchase Agreement o Sale and Purchase Agreement (in entrambi i casi “SPA”) è preceduta da una serie di scritture che le parti si scambiano, e che non possono essere fatte rientrare nella categoria del contratto preliminare, né come offerte o promesse.

Il term sheet, o lettera di intenti, rappresenta la base su cui si costruisce il compendio contrattuale per l'investimento, che di solito comprende:
1. il contratto d'investimento, che oltre a contenere la descrizione dell'investimento e i tempi e modi di realizzazione dello stesso, contiene anche una serie di garanzie (relative alla società, ai suoi beni e alla sua attività) che vengono prestate al venture capitalist e obblighi di indennizzo a carico dei soci fondatori. L'acquisizione può avvenire attraverso un aumento di capitale riservato all'investitore ovvero attraverso l'acquisizione di una partecipazione dai soci preesistenti;
2. il patto parasociale è atto a definire i diritti e gli obblighi dei soci, incluso il venture capitalist nella sua capacità di socio entrante, in particolare con riferimento alla governance, agli obblighi di non concorrenza tradizionalmente in capo ai soci fondatori e alle modalità con cui si sostanzierà l'eventuale exit del venture capitalist;
3. lo statuto della società è un atto che regola la vita interna e il funzionamento della società e può riflettere alcune delle previsioni del patto parasociale.

Con il termine SPA, in genere, si tende a far definire in maniera impropria il novero di contratti usati nelle operazioni di M&A. Tuttavia, va specificato che si tratta appropriatamente del solo contratto di acquisizione di partecipazioni o di azienda, mentre il contratto di investimento serve per regolare i rapporti tra le parti, l'investimento e la struttura dell'operazione, soprattutto nel caso di un aumento di capitale.