Rilevanza civile del matrimonio ebraico

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IL  MATRIMONIO  EBRAICO 
 
I.  LE FONTI 
 
 Esistono tre periodi fondamentali per  la storia del diritto 
ebraico. 
 
Primo periodo: dalla Bibbia alla distruzione del Secondo Tempio. 
 Il testo basilare del diritto ebraico è la Bibbia. Il diritto 
biblico è contenuto nei 5 libri del Pentateuco (Toràh). Per la 
tradizione ebraica nella Toràh sono presenti 613 precetti positivi e 
negativi che ogni ebreo è tenuto ad osservare. I libri che fanno 
parte del canone biblico ebraico sono: la Toràh, i Profeti, gli 
Agiografi. Nella Bibbia sono pure contenuti i 7 precetti noachidi di 
cui 6 sono divieti (idolatria, bestemmia o blasfemia, omicidio, 
incesto e adulterio, furto e rapina, mangiare un arto da animale 
vivo) e un obbligo (stabilire un tribunale per l’ordine, la giustizia e 
il rispetto dei precetti). Tali precetti si suddividono in molte 
ramificazioni e valgono come un comando divino. Il padre ha il 
diritto di dare in sposa le sue figlie dietro un compenso in denaro o 
dietro un’azione anche senza il consenso della figlia. Nella Bibbia
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gli adulteri, una volta provata la loro colpevolezza, vengono 
condannati a morte e ciò vale anche per la ragazza fidanzata  che 
si è prostituita. Il giudizio dell’adulterio è riservato al tribunale 
degli anziani. Nella Toràh esistono poi regole riguardanti gli 
animali smarriti e il comportamento che gli uomini devono tenere. 
Abbiamo poi il diritto dell’epoca del Secondo Tempio, che inizia dal 
ritorno dall’esilio babilonese con l’Editto di Ciro (538 a.E.V.) fino 
alla distruzione del Santuario di Gerusalemme da parte di Tito (70 
E.V.). Un periodo di più di 600 anni diviso in 5 periodi di difficile 
ricostruzione. In questo periodo si formano alcune sette: i Farisei, 
i Sadducei, gli Esseni, i Qumram, i Samaritani, gli Ellenizzanti e 
poi i primi Cristiani. 
 
Secondo periodo: epoca della Mishnà e del Talmud (II-VI secolo) 
 In tale periodo avviene la perdita di indipendenza ebraica 
con la conseguente diaspora e si pone il problema di mettere per 
iscritto le tradizioni orali. La Mishnà (ripetizione, studio) è la più 
vasta raccolta di legge orale, detta anche “fonte classica” del 
diritto ebraico. La Mishnà è divisa in 6 ordini che comprendono 60 
trattati e sono: 
1 Zeraim (11trattati) sull’agricoltura 
2 Mo’èd = feste (12 trattati) sul sabato / festività
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3 Nashim = donne (7 trattati) sulla famiglia e matrimonio 
4 Nezhikin = danni (10 trattati) sul diritto civile-penale 
5 Kodashim = cose sacre (10 trattati) sul Santuario di 
Gerusalemme 
6 Tahoròt = cose pure (12 trattati) sui modi di purificazione 
 Accanto alla Mishnà esistono altre raccolte di fonti  come: 
Tos Eftà “Aggiunta” (III Secolo) Baraità (testi non inseriti nello 
Mishnà) che fissa 13 regole di interpretazione della Toràh. Questi 
13 principi sono: I. Per ragionamento a fortiori (per deduzione: 
inducendo da un caso di minor importanza per uno maggiore); II. 
Per uguale espressione (per analogia); III. Per costruzione base 
(regola generale), derivata da un versetto o da due (sillogismo); 
IV. Per ragionamento da generale a particolare; V. Per 
ragionamento da particolare a generale; VI. Per ragionamento da 
generale a particolare a generale: puoi applicare solo a ciò che è 
analogo al particolare; VII. Per (categoria) generale che richiede 
una (categoria) particolare e per  (categoria) particolare che 
richiede una (categoria) generale; VIII. Ogni concetto che era 
compreso in una espressione generica e si è staccato da essa per 
insegnare, non se n’è staccato per insegnare solo a proposito di se 
stesso, ma a proposito di tutto il gruppo; IX. Un concetto che era 
compreso in un’espressione generale e se n’è staccato per
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insegnare un punto affine al concetto generale, se n’è staccato 
(solo) per facilitare e non per aggravare; X. Un concetto che era 
compreso in una espressione generica e se n’è staccato  per 
insegnare un punto nuovo, se n’è staccato sia per facilitare, sia 
per aggravare; XI. Un concetto che era compreso in 
un’espressione generica e se n’è staccato per essere sottoposo ad 
una nuova norma, non lo si può far tornare all’espressione 
generica, se non lo fa tornare esplicitamente il testo; XII. Un 
soggetto che si chiarisce dal suo contesto o un soggetto che si 
chiarisce  da un testo seguente; XIII. Due versetti che si 
contraddicono fino a che un terzo non li chiarisca. 
 Midrash tratta di una ricerca di significato del verso biblico. 
Dopo lo Mishnà segue il Talmud che si basa sulla discussione viva 
alla quale segue la decisione formale quale commento alla Mishnà. 
Vi è un principio fondamentale deciso dai saggi per cui le cause tra 
gli Ebrei dovevano essere decise dai tribunali ebraici ovunque. 
Nelle Università c’è l’esigenza di continui approfondimenti per 
rendere vivo il Talmud nella vita contemporanea. 
 
Terzo periodo: Il diritto ebraico dopo il Talmud 
 Dopo la chiusura del Talmud viene meno l’autorità centrale e 
l’attività creativa è meno intensa. Il Talmud è sempre la fonte
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autoritativa da seguire e con cui non si può essere in disaccordo. 
L’autorità in materia giuridica passa ai maestri Saboraim e da essi 
ai Gheonìm (capi delle accademie talmudiche di Babilonia). 
L’attività giuridica di questo periodo va da Erez Israel, che sono 
raccolte di riassunto di decisioni dei tribunali rabbinici aventi 
principalmente carattere pratico. Il periodo delle eccellenze vede 
invece una grande attività nel campo dei commenti e dei 
Responsa. Altra opera importante  in questo periodo è il Rif 
composto a Fes, in Marocco, da un saggio spagnolo, in cui si 
afferma che sono possibili varie divergenze tra  la parti del 
Talmud, rimandando quindi al decisore la regola a cui attenersi. 
Addirittura entrerà a far parte dello Shulchan Haruch che è il 
codice del popolo ebraico.  
Ci sono state poi importanti interpretazioni del Talmud e della 
Bibbia da parte di Rashì , che ha cercato di dare un significato 
semplice e letterale in grado di essere compreso anche dal lettore 
meno esperto. Nel XII secolo si affermerà la scuola del Tosafot che 
cercherà di superare le contraddizioni dei vari passi del Talmud 
con un approccio critico e dialettico.  
Il più importante filosofo Ebreo del Medioevo è Maimonide, che, 
rispondendo all’esigenza di avere una summa dei vari testi creò 
un’opera nuova che riportava le conclusioni in modo sistematico e 
logico. Oggi nelle Università si studiano insieme il Talmud e
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Maimonide che è considerata la più grande interpretazione  del 
Talmud. 
Fondamentali sono poi i Responsa che danno risposte di ordine 
pratico ai diversi problemi delle varie epoche storiche che hanno 
contribuito alla risoluzione di molte problematiche. 
Altra opera importante è la Arbaa Turim di Asher (1270-1343) che 
consiste nella codificazione di tutti i risultati fino ad allora raggiunti 
conferendo una grande importanza al diritto civile. 
Vi è poi il codice di diritto ebraico di Josef Caro (1488-1575) che, 
vista la situazione  delle varie diaspore degli ebrei, propone un 
metodo per uniformare l’applicazione del diritto. Una volta stabilito 
che esistono tre pilastri dell’insegnamento della Halakhà: Rif, 
Maimonide, Asher, si dovrà procedere così: qualora due di loro 
siano d’accordo ci si baserà sulla loro opinione; se uno non si 
pronuncia e gli altri due sono divisi, ci si rivolgerà ad altre autorità 
così come nel caso che tutte e tre le autorità non si siano espresse 
nel merito. L’opera di Caro divenne famosa grazie soprattutto alle 
Glosse di Isserles (1525 CA) conosciute con il nome di Mappà’. 
 Veniamo poi al diritto ebraico nell’epoca moderna. Tre 
fenomeni fondamentali hanno determinato la vita ebraica: 
emancipazione, diritto di cittadinanza e di uguaglianza, carattere 
statuale del diritto. Questo comportò un sempre maggior
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allontanamento dal diritto ebraico al diritto dello Stato in cui 
vivevano. Da tutto ciò, si sviluppa il problema di quale diritto 
avrebbe dovuto essere adottato il futuro Stato ebraico. Nel 
Novecento il diritto ebraico si sviluppa con i Responsa. I problemi 
trattati sono: rapporti tra i singoli e la comunità ebraica o fra le 
comunità e lo Stato, vita e morte nel periodo dell’Olocausto, 
problemi di conversione. Alla nascita dello Stato di Israele si 
accese il dibattito se esso dovesse o no recepire il diritto ebraico 
tradizionale. Ci sono state 4 posizioni: una favorevole, un’altra 
favorevole a una “secolarizzazione” e laicizzazione, un’altra 
contraria e infine una maggioranza contraria per timore di una 
ingerenza religiosa. Al di là delle posizioni sopra citate è stata 
redatta una lex sui fondamenti del diritto (1980) in cui si afferma: 
”Quando un tribunale deve risolvere una questione giuridica, che 
non trova risposta nella legge, o in precedenti o per analogie, 
deciderà in base ai principi di libertà, giustizia, equità e pace 
dell’eredità d’Israele”.
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II.   LA CELEBRAZIONE 
 
Il matrimonio nel diritto ebraico 
 La famiglia è il centro dell’ebraismo. L’ebraismo ha avuto il 
suo sviluppo partendo dalla famiglia di Abramo a quella di Isacco e 
infine a quella di Giacobbe - Israel fino al formarsi delle 12 tribù.  
Il primo precetto è “crescete e moltiplicatevi”. Il matrimonio è 
visto secondo una visione divina, sia come “dovere”, sia come 
“complemento” tra un uomo e una donna, che, vivendo assieme, 
assicureranno continuità al genere umano con la procreazione. 
Il matrimonio si basa sul principio di “libertà” per cui anche se le 
parti si fidanzano scambiandosi promessa di matrimonio, non vi 
può essere la pretesa del mantenimento di tale promessa non 
essendo mutata la condizione delle parti. Al più le conseguenze del 
mancato mantenimento della promessa potranno essere di 
carattere economico e cioè un risarcimento delle spese sostenute 
o, qualora il mancato matrimonio sia senza colpa dell’altra parte, il 
pagamento di una somma come compenso per il dolore e la 
vergogna subiti. Per la legislazione biblico-talmudica, il matrimonio 
occupa un posto di primo piano, tanto che i Profeti lo comparano 
al legame esistente tra il popolo di Israele e Dio. Il matrimonio e 
la famiglia sono alla base della vita sociale (*)(**), e il Talmud
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attribuisce alla donna un ruolo di rango non inferiore all’uomo, 
sebbene lo stesso Talmud la considerasse frivola e leggera, troppo 
loquace, dedita alla passione per il misterioso e l’occulto e per 
l’abbigliamento. Di contro, lo stesso Talmud, ammira nella donna 
l’istintiva saggezza ed insiste sulla sua missione essenziale 
dell’”armonia e felicità nella coppia”. È la donna che, accendendo i 
lumi nelle festività ebraiche, simboleggia il desiderio umano di luce 
spirituale. 
(*) Il matrimonio nel diritto islamico. 
  Il matrimonio costituisce un obbligo per il musulmano che abbia i mezzi 
per sposarsi. Sposandosi egli si conforma all’ordine di Dio; perciò i fuqaha 
(dottori del diritto islamico) spesso considerano il matrimonio un atto di culto. 
Allo stesso tempo il matrimonio è un rapporto tra persone che sorge da un 
contratto. Essendo un contratto, è necessario il consenso delle parti, ma le 
parti, secondo il Fiqh (fonti del diritto in senso tecnico) non sono 
necessariamente gli sposi. Qui ogni persona può avere la titolarità del rapporto 
come, ad esempio, un tutore nel caso di un matrimonio precoce, che ha quindi 
il potere di costrizione matrimoniale. Oggi le leggi in vigore vietano i matrimoni 
precoci, fissando un’età minima di 18 ani per l’uomo e di 17 anni per la donna. 
Anche il potere di costrizione matrimoniale  è scomparso. Il matrimonio è oltre 
che l’unione di due vite, l’alleanza tra due famiglie. Ciò è chiaro se si considera 
il fatto che occorre un Wali (tutore matrimoniale) che dia in sposa la donna e 
vagli l’adeguatezza dello sposo. L’adeguatezza è così rilevante che il Wali può 
provocare la separazione dei due. Il Wali può essere il padre, il nonno paterno, 
il figlio, il figlio del figlio e così sino all’agnato più prossimo ed infine al sultano. 
L’adeguatezza è disciplinata secondo le regole tradizionali da molti legislatori.
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Qualcosa però si muove. Nella nuova legge marocchina l’adeguatezza non 
esiste più, si stanno avviando quindi a un grosso cambiamento. 
(**) Il matrimonio nel diritto canonico. 
  Anche il matrimonio canonico fonda le proprie radici nella tradizione 
espressa dall’Antico Testamento fin dalle prime pagine della Genesi: “Non è 
bene che l’uomo sia solo: gli voglio fare un aiuto che gli sia simile”. Il 
matrimonio canonico si basa sui concetti, risalenti ad Agostino d’Ippona, di 
esclusività del vincolo, indissolubilità, generazione ed educazione della prole. 
Questi ultimi due sono il fine primario del matrimonio. I tratti distintivi del 
matrimonio cristiano divennero, assai presto, l’unità e l’indissolubilità contro la 
possibilità di matrimoni poligamici, divorzi, ripudi e nuove unioni. Nella 
prospettiva cristiana, infatti, la comunione dei coniugi viene radicalmente 
contraddetta dalla poligamia: questa, infatti, nega in modo diretto il disegno di 
Dio quale ci viene rivelato alle origini, perché contraria alla pari dignità 
personale dell’uomo e della donna, che nel matrimonio si donano con un amore 
totale e perciò stesso unico ed esclusivo. Altra nota differenziante il matrimonio 
canonico da altri tipi matrimoniali è il suo carattere sacramentale. La 
sacramentalità del matrimonio dei battezzati è il caposaldo della dottrina 
cattolica sul matrimonio ed è ribadita, in polemica con la diversa concezione 
protestante, dal Concilio di Trento del 1563. La sacramentalità, peraltro, 
attribuisce al matrimonio canonico un’indissolubilità che non limita i suoi effetti 
ai due coniugi ma si espande fino a rendere il matrimonio simbolo dell’unità 
della Chiesa cattolica e della sua perenne unione con il Cristo. Individuati i beni 
del matrimonio nella fedeltà, nell’indissolubilità e nella prole, sorse presto una 
domanda: che cosa legittimava in definitiva il matrimonio? Il desiderio di 
comunione, l’istinto procreativo o tutti e due? Sia Papa Leone XIII che Papa Pio 
XI ritenevano che il fine primario fosse la procreazione. Sarà il concilio Vaticano