Profili di tutela del diritto d'autore in rete, con particolare riferimento a condivisione e streaming

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Profili di tutela del diritto d'autore in rete, con particolare 
riferimento a condivisione e streaming 
 
 
 
 
Il diritto d’autore tra Civil Law e Common Law 
 
Le innovazioni tecnologiche offerte dal mondo contemporaneo e le vicende giudiziarie 
accadute durante lo scorso anno, inducono a porsi alcune domande circa la normativa sul 
diritto d’autore.  
Il presente lavoro ha voluto indagare sia da un punto di vista giuridico, ma anche tenendo 
conto del contesto tecnologico, la normativa sul diritto d’autore, alla luce dei fatti di cronaca 
che hanno caratterizzato il mondo virtuale del 2012. 
Dal punto di vista giuridico è stata analizzata la differenza della normativa fra i paesi di 
derivazione civil law e common law. Gli ordinamenti di civil lawsi ispirano al modello 
introdotto in Francia nei primi anni dell’800 con la codificazione napoleonica, la cui 
caratteristica è quella di fondare tutto il sistema giuridico sulla mera fonte legislativa. Il 
legislatore e la legge codificata assumono il ruolo cardine del diritto, ai giudici e alla 
giurisprudenza viene affidato il compito, subordinato, di applicare la legge attraverso il suo 
corretto adattamento. 
Gli ordinamenti common law, tra cui quello inglese, statunitense e, in generale, di tutti i paesi 
di matrice anglosassone, sono basati, invece, sul principio giurisprudenziale del carattere 
vincolante generato dal precedente legale. Su tale assunto l’ordinamento legislativo diventa 
una fonte normativa di secondo grado, assumendo funzioni di mera cornice all’interno della 
quale vengono a inserirsi le pronunce dei giudici
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. 
Sulla base di tali differenze, nell’ordinamento giuridico italiano, è necessario mettere in 
evidenza che si parla di diritto d’autore e non di copyright, ed è un diritto che viene 
riconosciuto per la produzione di un’opera dell’ingegno di tipo creativo, poiché la tutela nasce 
                                                        
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 Mattei U., “Common Law: il diritto anglo-americano”,in Trattato di diritto comparato, Utet Edizioni, 
anno:1992.
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proprio in riferimento alla realizzazione dell’opera e, quindi, i diritti appartengono in via 
esclusiva all’autore. 
Nel nostro paese la “legge sul diritto d’autore” è la numero 633 del 22 aprile 1941 che 
protegge dal diritto d’autore “le opere dell'ingegno di carattere creativo che appartengono alla 
letteratura, alla musica, alle arti figurative, all'architettura, al teatro ed alla cinematografia, 
qualunque ne sia il modo o la forma di espressione” (articolo 1).  Il diritto d’autore sulle opere 
dell’ingegno, inoltre, è disciplinato anche dal codice civile, articoli dal 2575 al 2583. 
Per opera dell’ingegno di carattere creativo si intende la produzione di qualcosa di nuovo, 
quindi non esistente in precedenza, e originale. Naturalmente è anche necessario che l’opera 
sia espressa in qualche forma e appartenga ai generi protetti dalla legge sul diritto d’autore, 
perché la normativa non tutela l’idea in sé, ma solo in quanto tradotta in una forma di 
carattere creativo.  
Le recenti modifiche legislative, intervenute in applicazione alle direttive europee per 
l’armonizzazione del diritto d’autore all’interno dell’Unione Europea, hanno cambiato la 
normativa facendo rientrare anche i software e le banche dati come creazioni intellettuali. 
Passando agli aspetti applicativi e più attuali si può dire che il diritto d’autore in Italia, e così 
in generale la proprietà intellettuale, hanno subito altri adattamenti in conseguenza dello 
sviluppo tecnologico e in particolare di internet. Infatti oggi, in rete, il diritto d’autore ha 
perso le sue caratteristiche tradizionali legate alla materialità ed alla territorialità della forma 
di tutela: la creazione, in molti casi, non trova più una sua forma in qualcosa di realmente 
tangibile e veicolabile nel modo tradizionale, perché l’opera viene creata, pubblicata, 
trasportata e riprodotta tramite file. Tutto ciò ha portato ad una rivisitazione dell’istituto e ad 
un suo adattamento; rimane comunque prioritaria ed importante la tutela della proprietà 
intellettuale
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. 
Questi ultimi mutamenti, intervenuti nel sistema giudiziario italiano ed europeo, hanno 
avvicinato l’istituto del diritto d’autore, tipico degli ordinamenti giuridici civil law a quello 
del copyright anglosassone appartenente ai paesi common law. 
Il copyright significa letteralmente “diritto di copia”, e si differenzia dal diritto d’autore nel 
contenuto poiché nasce con il deposito dell’opera all’ufficio copyright; al contrario, il nostro 
diritto d’autore sorge con la semplice creazione dell’opera.  
Una caratteristica legislativa importante della normativa sul copyright statunitense è la 
clausola del fair use che stabilisce la lecita citazione non autorizzata, o l’incorporazione di 
materiale protetto da copyright nell’opera di un altro autore, sotto alcune condizioni. 
                                                        
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Savigni S., “Copyright e diritto d’autore” , Professionisti.it edizioni, maggio 2012.
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L’ispirazione del legislatore americano che disciplina il copyright è quella di proteggere la 
libera circolazione e il progresso, infatti la clausola del fairuse è stata voluta da Thomas 
Jefferson, in quanto temeva che la sottoposizione delle idee ad un regime di proprietà privata 
potesse nuocere alle future generazioni. 
Un’altra questione analizzata è, quindi, la valutazione della realizzazione di un giusto 
equilibrio tra diritto alla conoscenza, corretta remunerazione ed equa protezione di chi pone in 
essere un’attività creativa. Questo principio è diventato ancora più comprensibile e reale con 
l’arrivo di internet, infatti la rete ha radicalmente cambiato i rapporti di forza, i tempi e le 
modalità di riproduzione delle opere, ed ha generato un forte movimento tecnologico in grado 
di cambiare per sempre le regole del diritto d’autore. 
Tanto più le tecnologie aumentano le possibilità di condivisione, quanto più le norme sulla 
proprietà intellettuale che vengono proposte e le categorie economiche che spingono per tali 
modifiche, tendono invece a limitare la circolazione delle opere, senza curarsi delle 
circostanze del mutato progresso tecnologico e del modo con cui i soggetti si scambiano file 
come libera manifestazione del pensiero. Tutte le modifiche normative in tema di copyright 
sono state accettate da determinate categorie economiche, come le Major, solo ed 
esclusivamente se idonee a causare la repressione di soggetti terzi e mai a mettere in 
discussione i fondamenti intoccabili dei propri privilegi.  
Dagli inizi del millennio, un progressivo inasprimento delle legislazioni nazionali contro la 
condivisione online di materiale protetto, ha provocato uno spostamento verso applicazioni e 
protocolli più difficili da monitorare e incriminare. Negli ultimi anni, inoltre, si è assistito ad 
un progressivo aumento di utilizzo di tecniche di offuscamento e cifratura, in modo da 
rendere quasi impossibile il blocco da parte delle autorità giudiziarie. 
L’International Federation of the PhonographicIndustries, nei suoi rapporti annuali ha 
affermato l’esistenza di una correlazione causale, fra la condivisione del materiale protetto da 
copyright e il declino delle vendite dei supporti musicali, partendo dall’assunto secondo cui 
ogni copia o download non autorizzato equivale ad una vendita persa
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. La pressione legale 
svolta contro servizi centralizzati come Napster, chiuso nel 2002, ha accelerato e favorito la 
diffusione della condivisione di massa di opere protette dal copyright. La partecipazione 
diffusa ai contenuti ha comunque degli effetti positivi a livello sociale, culturale ed 
economico, basti pensare che lo sharingonline di libri protetti da copyright ha reso accessibili 
tali opere a persone con disabilità della vista o della lettura, in quanto tali soggetti hanno 
trovato nelle opere digitalizzate la possibilità di convertirli con appositi software di lettura; gli 
                                                        
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http://www.ifpi.org
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sono così state offerte opportunità di apertura a un mondo di cultura e di intrattenimento che 
precedentemente era loro negato. L’impatto globale della pirateria online, priva di scopo di 
lucro, sui libri appare quindi essere ampliamente positiva. 
Per quanto riguarda la musica, partendo dal numero di album prodotti nel 2000, anno in cui la 
condivisione di musica tramite Napster comincia ad assumere proporzioni significative, è 
cresciuto ulteriormente negli anni successivi.  
Il fenomeno può spiegarsi riflettendo sul fatto che più si condivide musica, quindi ci si 
interessa a tele forma di arte, più si incrementa la domanda di tali opere; quindi il filesharing 
nel settore musicale, induce anche un incremento delle vendite dei prodotti musicali. 
Intorno agli anni 2003 e 2004 inizia in maniera sostenuta la condivisione, oltre che di brani 
musicali, anche di film e il fenomeno assume proporzioni di massa fra il 2006 e il 2008.  
Nel 2009 il numero dei film prodotti dalle Major è aumentato del 30% rispetto al 2003, e gli 
incassi globali al botteghino hanno conosciuto un trend positivo fino all’esplosione del 2009 e 
2010, anno in cui è stato segnato il record di tutti i tempi, nonostante la profonda crisi 
economica globale. 
 
 
 
Le tendenze del Social Sharing 
 
La condivisione non è lesione del copyright ogni volta che il creatore dell’opera la pubblica 
gratuitamente e mette gli utenti in condizione di poterne effettuare il download, mentre in tutti 
gli altri casi la condivisione, almeno a livello giuridico, si trasforma in lesione del copyright e 
potenzialmente può essere perseguita legalmente, nonostante questo possa spesso andare a 
scapito della diffusione e dello sviluppo della cultura. 
Nel 2012 facebook continua a crescere seguito da twitter e dalle e-mail, e questi sono i 
principali strumenti di condivisione utilizzati.  
Il popolare social network di Mark Zuckerberg ha registrato nel 2012 una crescita pari al 
18%, con una quota che raggiunge il 51% in termini di contenuti condivisi online. 
Twitter ha fatto registrare una crescita ancora più considerevole e pari al 55% del numero 
degli utenti, che hanno rappresentato il 15% di tutti i contenuti resi pubblici in rete. I dati 
raccolti in un ifonografica, ovvero una tecnica che opera incrociando dati informatici e grafica 
con tabelle, diagrammi di flusso, mappe concettuali, etc, pubblicata sul Search Engine
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Journal e realizzata da AddThis, mostra i social sharing 
trends del 2012 (come riportato nell’immagine). 
Per quanto riguarda la tipologia dei contenuti, se si considera 
l’intrattenimento musicale, i più condivisi sono stati: PSY, 
Rhianna e Katy Perry; mentre in riferimento al cinema la 
prima posizione è ricoperta da Batman, seguito da Avengers e 
Spider Man. Lo strumento con cui sono stati condivisi cambia 
in base al personaggio, infatti per Batman il maggior numero 
di condivisioni è arrivato da Twitter, mentre, per esempio, per 
Avengersla scelta è caduta su facebook.  
In riferimento alla tecnologia di condivisione, l’iPhone 5 è 
stato l’oggetto più discusso nell’ultima parte del 2012 ed è 
seguito da Windows 8 e iPad mini. Infine i principali eventi 
condivisi sui social media sono stati il terremoto e il disastro 
della Concordia, per quanto riguarda l’Italia; mentre a livello 
internazionale gli eventi più condivisi sono stati: le elezioni 
degli Stati Uniti, l’uragano Sandy e i giochi olimpici di 
Londra. 
L’intera analisi teorica svolta all’interno del presente lavoro 
viene poi affrontata in pratica nell’ultimo capitolo con il caso 
giudiziario di Megaupload e Megavideo. Il 19 gennaio 2012 
un raid svolto da una task force a livello internazionale, ha 
posto fine all’impero di Megaupload, ma il 19 gennaio 2013 
KimShmitz, fondatore del colosso è tornato nella rete con 
“Mega”: un servizio molto simile al predecessore 
Megaupload, ma protetto da eventuali denunce e da possibili 
chiusure. Infatti dalle ultime informazioni pare che 
KimDotcom abbia vinto la sua battaglia contro il 
Dipartimento di Giustizia americano: a dodici mesi dallo 
spettacolare raid che ha portato al suo arresto, alla fine del 
suo impero e alla causa contro di lui ed i suoi soci, la vicenda 
è ad un punto morto anche a seguito di una lunga serie di