Patologie del contratto di Leasing

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INTRODUZIONE 
 
La figura contrattuale del leasing è stata introdotta per la prima 
volta negli Stati Uniti, dall'intuito degli operatori finanziari, per poi 
essere importata anche in Europa come schema di contratto in grado 
di supportare lo sviluppo tecnologico e commerciale delle medie e 
piccole imprese, favorendone la ripresa nel secondo dopoguerra. 
Nonostante la difficoltà di inquadrare la disciplina del leasing, non si 
deve pensare che il legislatore non abbia comunque dedicato energie 
all'istituto in esame: basti pensare alla legge del 2 maggio 1976 n. 
183, o alla Convenzione Unidroit firmata ad Ottawa il 28 maggio 
1998 e recepita nel nostro ordinamento con la l. 14 luglio 1993, n. 
259. Tuttavia la locuzione leasing va preliminarmente chiarita, anche 
al fine di delimitare l'indagine del presente lavoro, precisando che 
oggetto della presente trattazione sarà nello specifico quello della 
cosiddetta locazione finanziaria, ossia il leasing finanziario che si 
distingue per funzioni e oggetto da quello operativo.  
La necessità di una ricognizione della disciplina da applicare 
all'istituto nasce dalla legislazione a macchia di leopardo sul tema, 
che non ha permesso nè una sua tipizzazione, nè tantomeno, cosa 
piuttosto grave, una definizione anche in senso lato, degli ambiti 
contrattualistici entro cui inquadrarlo, lasciando all'opera degli 
interpreti e della giurisprudenza la valutazione delle norme a cui fare 
riferimento nelle diverse ipotesi applicative.  
Gli ambiti critici sui quali si focalizza l'attenzione degli 
operatori del settore sono tanti, ma il presente lavoro si concentrerà su 
due aspetti particolarmente rilevanti dai quali deriva la portata 
applicativa del contratto: la sua qualificazione giuridica e le norme 
applicabili nei casi patologici della vita del contratto stesso.
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A tal fine, nel primo capitolo, a scopo introduttivo, si fornirà 
una panoramica generale dell'istituto, partendo dalle sue origini fino 
ai nostri giorni, esaminando le caratteristiche essenziali di questa 
tipologia contrattuale e le varie sottocategorie di leasing finanziario. 
Si affronterà anche il tema, oggetto di ampie dispute 
dottrinarie e giurisprudenziali, circa la configurazione del contratto di 
leasing come contratto trilaterale o bilaterale. Si tratta di una 
questione di preliminare importanza, in quanto, dall'una o dall'altra 
visione, discendono importanti conseguenze sul piano pratico.  
Il secondo capitolo sarà invece dedicato alla delicatissima 
problematica legata all'inquadramento giuridico dell'istituto, 
analizzando le varie teorie ad esso sottese, nonchè esaminando il 
punto di vista della giurisprudenza che introduce due sottocategorie di 
leasing finanziario, quello traslativo e di godimento, a dir poco 
discutibili. 
 Infine nel terzo capitolo si analizzerà la disciplina che si 
ritiene piø opportuno applicare alle ipotesi patologiche del contratto, 
ossia le varie ipotesi di inadempimento e risoluzione, cercando di 
dimostrare come talvolta la configurazione del contratto di locazione 
finanziaria come contratto trilaterale, sia in grado di fornire risposte 
piø soddisfacenti sul piano applicativo.
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Capitolo I 
Il Leasing: origini, definizioni e contesto normativo 
 
1.1 Le origini del contratto di leasing 
 
Il termine leasing, così come lo intendiamo oggi, deriva dal 
verbo inglese to lease che letteralmente si traduce con il verbo locare. 
Si tratta di una figura atipica di origine anglosassone.  
Sviluppatosi negli Stati Uniti nel secondo dopoguerra, è oggi 
divenuto uno strumento assai diffuso. Le prime forme di leasing, 
stando alle fonti, sono in realtà molto antiche; si fanno addirittura 
risalire al terzo millennio a.c. in Egitto, dove un piccolo proprietario 
terriero concesse in locazione un terreno ad un "muskerne" (piccolo 
uomo), con tutte le attrezzature, schiavi e armamenti, dietro 
corrispettivo del pagamento di canoni periodici.  
Fiorenti attività di leasing sono state poi individuate anche in 
Mesopotamia, nonchØ durante l'epoca giustinianea e presso i 
Veneziani nel XIV secolo. Nella forma di finanziamento che noi 
conosciamo, il suo utilizzo è piø recente: è infatti intorno agli anni '50 
che il leasing fa la sua prima apparizione negli Stati Uniti d'America, 
paese di common law, dove l'utilizzo e la creazione di nuove forme 
contrattuali risulta facilitato
1
.  
In questo paese infatti ha trovato condizioni particolarmente 
favorevoli al suo sviluppo, principalmente per tre motivi: a) un 
mercato di capitali a medio termine poco efficiente; b) una 
legislazione fiscale all'epoca relativamente restrittiva in materia di 
ammortamenti; c) un'economia in espansione che permetteva dei 
                                           
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 F. Batella, Il leasing in Iatlia. Una storia significativa, I libri di Leasing Time, 2013, p. 
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margini di profitto apprezzabili, imponendo nello stesso tempo alle 
industrie un rapido rinnovamento dei loro impianti sotto la spinta del 
progresso tecnico.  
Il leasing si affacciava sul mercato, quindi, come tecnica in 
grado di soddisfare nuove e crescenti esigenze di finanziamento 
"conservando integri i benefici fiscali legati agli investimenti sotto 
forma di elevate aliquote di ammortamento a carico delle gestioni".  
La ripresa e la forte espansione economica che caratterizzarono 
quegli anni, unitamente al progresso tecnologico, spinsero molte 
industrie a rinnovare i loro impianti. 
Le grandi industrie, grazie anche al contributo delle banche, 
escogitarono questa peculiare figura che prevedeva il massimo 
finanziamento per l’utilizzatore che provvedeva a rinnovare e 
innovare i propri beni strumentali pur non avendo a disposizione il 
capitale necessario
2
. 
L’emersione del leasing negli Stati Uniti è stato certamente 
facilitato dalle caratteristiche proprie degli ordinamenti di common 
law che agevolano la creazione e l’utilizzo di nuove forme 
contrattuali; la sua espansione nel mondo degli affari ha poi generato 
una prassi pressochØ omogenea, alla quale non ha fatto seguito un 
altrettanto omogenea disciplina. Sull'ondata degli Stati Uniti, una 
decina di anni dopo, il leasing si è insinuato nel mercato degli 
strumenti finanziari come tecnica in grado di soddisfare nuove e 
crescenti esigenze di finanziamento
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. 
                                           
2
 R. Ruozi, A. Carretta , Manuale del Leasing, Giuffrè, Milano, 1984 p. 6 e ss. 
3
 F. Batella, Il leasing in Iatlia. Una storia significativa, I libri di Leasing Time, op. cit., p. 
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Esso si impone in Canada, Regno Unito, Svezia, Germania 
federale, Svizzera, Francia ed in seguito anche in Giappone, Belgio, 
Finlandia Spagna e Italia. 
Ad esempio in Francia viene disciplinato dalla legge 66/455 
del 2 luglio 1966 sul crØdit- bail, in Belgio dall’arretØ royal n. 55 del 
10 novembre 1967 e l’arretØ ministeriel del 23 febbraio 1968. In 
questo contesto, particolare attenzione meritano gli Stati Uniti, dove 
nel 1987 la National Conference of Commissioners on Uniform State 
Laws e l’American Law Institute approvarono una disciplina 
particolarmente articolata dedicata ai Leases. 
Per quanto riguarda l'Italia, invece, la prima società di leasing 
nacque nel 1963, anche se l'inizio vero e proprio di questa attività si 
può fissare nel 1966 quando furono investiti con operazione di 
locazione finanziaria piø di due miliardi delle vecchie lire, cifra allora 
considerevole. In Italia si può dire che lo sviluppo di questa 
operazione finanziaria abbia attraversato tre fasi: la prima, lenta e 
faticosa, nella quale le società di leasing cercano piø che altro di far 
conoscere agli operatori economici la nuova possibilità di 
investimento, oltre che di raffinare e sveltire le procedure operative; 
la seconda fase, che si può collocare agli inizi degli anni '70, durante 
la quale si assiste, grazie anche al proliferare delle società di leasing, 
ad una "specializzazione" delle stesse
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; la terza fase, tuttora in corso, 
in cui il leasing ha compiuto un salto di qualità divenendo veicolo 
preferenziale di finanziamento delle piccole e medie imprese.  
                                           
4
 Senza dubbio all'epoca contribuì a favorire l'utilizzo del nuovo strumento finanziario 
l'introduzione nel nostro ordinamento tributario dell'IVA in sostituzione dell'IGE, che 
aveva frenato la locazione finanziaria in quanto rappresentava un costo duplicato per 
l'utilizzatore, senza possibilità di detrazione. Con l'introduzione dell'IVA il discorso 
cambiò totalemnte in quanto la società di leasing paga tutta l'IVA nel momento 
dell'acquisto del bene e pi l'addebita, cessione per cessione, all'utilizzatore. L'IVA risulta 
così neutra nell'operazione di leasing. Durante questo periodo si registrano anche i primi 
interventi normativi
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La diffusione di questo nuovo schema negoziale ha comportato 
naturalmente il moltiplicarsi degli interventi dei vari legislatori 
nazionali, non sempre coerenti l’uno con l’altro; infatti, se da un lato 
vi era l’attenzione crescente a questa nuova operazione di 
finanziamento, dall’altro emergevano rilevanti diversità di disciplina 
che ostacolavano il mercato internazionale.  
Nella pratica negoziale non è dato riscontrare un generico 
schema contrattuale, ma una molteplicità di modelli correlati, nel 
nomen, di un aggettivazione di volta in volta in volta evocativa del 
profilo funzionale.  
Al pari di altre operazioni economiche importate dal veicolo 
della prassi negoziale di matrice anglo–americana, il leasing presenta 
notevoli margini di elasticità. 
Appare indubitabile la tendenza a considerare leasing in senso 
proprio la forma specifica del leasing finanziario preordinato a 
procurare ad un soggetto economico in veste di utilizzatore una fonte 
di credito o semplicemente a produrre in suo favore una utilitas. 
E’ proprio intorno al leasing quale strumento di finanziamento 
che si raccolgono i numerosi richiami contenuti nelle legislazioni di 
settore o fiscali. 
Sulla struttura così delineata si innestano numerosi variazioni 
di ordine legale, fiscale, contabile che inducono a classificare la 
figura secondo i settori economici o la natura del bene
5
.  
Di qui l’impegno profuso a livello internazionale al fine di 
superare tali diversità attraverso la predisposizione di uno strumento 
                                           
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 M. Imbrenda, Il leasing finanziario, trilateralità funzionale ed equilibrio del rapporto, 
Edizioni Scientifiche Italiane, Roma, 2005 p. 9 e ss.