Orientamenti europei in tema di capitale sociale

 IV 
sistema sia costruito attorno al concetto di capitale sociale? A quali funzioni 
dovrebbe assolvere il capitale sociale? 
Sempre piø giuristi ed economisti hanno iniziato a mettere in dubbio la 
capacit  del capitale sociale a tutelare i terzi e ad affermarne l  invecchiamento  
come istituto centrale del diritto delle societ  ri spetto alle esigenze della moderna 
economia. Tutto ci  ha autorizzato a guardare con f avore altre esperienze 
normative fuori dall Europa. Il riferimento Ł agli ordinamenti di Common Law ed 
in particolare a quello degli USA poichØ la sua efficienza Ł corroborata dai 
notevoli successi in campo economico di questo Paese. 
Sulla crescente pressione delle critiche e degli interrogativi avanzati da piø 
parti, l Unione Europea ha preso atto, dopo opportuni studi e rilevamenti, che vi Ł 
un largo consenso a ritenere possibile un piø efficace raggiungimento degli 
obiettivi con mezzi diversi dalla disciplina sul capitale sociale. Un chiaro segnale 
di cambiamento Ł oggi rappresentato dalla proposta di modifica della Seconda 
Direttiva che rappresenta una risposta ad un primo ordine di critiche, sensibile alle 
esigenze di efficienza e concorrenza delle imprese e concernente alcune regole 
che non hanno un necessario legame con il capitale sociale o che comportano costi 
in termini di tempo e/o di denaro. La proposta di studio di fattibilit  di un regime 
alternativo costituisce un vago e parziale accoglimento di un secondo ordine di 
critiche, sensibile agli interessi dei creditori sociali ed alle moderne teorie 
economiche e che si appunta sull osservazione che negli ordinamenti che hanno 
eliminato il concetto di capitale sociale, come quello statunitense, le societ  
funzionano altrettanto bene. Per contro, nessun segnale di attenzione Ł stato dato 
in relazione ad un ultimo ordine di critiche, relativo all ambito di applicazione 
della Seconda Direttiva, che, concernendo solo le societ  per azioni, conduce a 
rilevanti differenze normative per le societ  a res ponsabilit  limitata. 
Il presente lavoro si propone come obiettivo principale quello di analizzare 
il tema del capitale sociale dalla prospettiva comunitaria, tracciandone le linee di 
evoluzione dalla Seconda Direttiva ai recenti orientamenti dell Unione Europea 
relativi su una probabile semplificazione normativa e su un possibile regime 
alternativo che tenga in considerazione le tradizioni giuridiche europee. Tuttavia, 
 V 
quest ultimo orientamento rappresenta, a tutt oggi,  al piø una dichiarazione di 
intenti, nonostante forti siano le critiche radicali della dottrina europea che, 
attraverso un analisi economica del sistema del capitale sociale, ne propongono il 
totale abbandono in favore dell adozione di un modello vicino a quello 
statunitense. 
Nel «Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale» s indagher  sulla 
nozione di capitale sociale e sulle sue funzioni (di garanzia, organizzativa, di 
produttivit  e informativa), considerando che esso,  riferendosi ad una realt  
economica complessa, pu  assumere significati e fun zioni differenti che valgono a 
descrivere di volta in volta un aspetto di tale realt . Tali funzioni consentono di 
individuare gli interessi ritenuti meritevoli di tutela e forniscono una chiave per la 
comprensione delle norme sul capitale sociale. L analisi dei rapporti con il 
patrimonio e con l oggetto sociale consente di evidenziare da subito le 
problematiche inerenti all utilit  di costruire un sistema di tutela dei creditori 
sociali incentrato sul concetto di capitale sociale e sull obbligo a conservarlo in un 
ammontare fisso. 
Nel «Capitolo II: La disciplina attuale» si analizzeranno in dettaglio le 
norme attuali, contenute nella Seconda Direttiva, sui due momenti del capitale 
sociale legati all esercizio dell impresa sociale ( formazione e mantenimento). 
L analisi mirer  a chiarire le ragioni e le caratte ristiche della disciplina al fine di 
comprendere meglio le prospettive di riforma e di cogliere le differenze rispetto al 
sistema statunitense. 
Nel «Capitolo III: I possibili sviluppi della disciplina», l analisi 
sull evoluzione degli orientamenti europei in tema di capitale sociale inizier  
prendendo in considerazione gli obiettivi dell Unione Europea e la giurisprudenza 
della Corte di Giustizia (in particolare il caso Centros e il caso Inspire Art). Non 
ostante i casi siano rilevanti anche per altri aspetti (es.: il criterio della sede 
effettiva e quello del luogo di costituzione), qui saranno esaminati per il fatto di 
essere stati i leading cases da cui sono originate le riflessioni a livello comunitario 
sulla conformit  delle regole sul capitale sociale rispetto agli obiettivi dell Unione 
Europea. Da qui, l analisi del progetto del Gruppo SLIM, della relazione del 
 VI 
Gruppo Winter e della proposta di modifica della Seconda Direttiva della 
Commissione Europea evidenzier  gli orientamenti a breve termine, volti alla 
probabile semplificazione legislativa (SLIM e  SLIM    plus ), e gli orientamenti 
a medio   lungo termine, volti a promuovere uno stu dio di fattibilit  di un regime 
alternativo ed eventualmente ad introdurlo. 
Nel «Capitolo IV: Critiche al sistema del capitale sociale», data la 
genericit  della proposta di regime alternativo pre sentata dal Gruppo Winter, 
l indagine avr  la finalit  di presentare: a.) una visone generale sulle 
caratteristiche del sistema statunitense, poichØ potrebbe costituire il modello di 
riferimento per l elaborazione del regime alternativo, essendo considerato 
antitetico al sistema europeo del capitale sociale; b.) gli orientamenti della dottrina 
europea sulla necessit  di una radicale riforma che  demandi la tutela dei creditori 
allo strumento contrattuale e alla tecnica del superamento della personalit  
giuridica, poichØ, attraverso l analisi economica della Seconda Direttiva, si 
dimostra che le attuali norme non sono giustificabili nella prospettiva dei creditori 
sociali, degli azionisti e dell economia in generale. 
 3 
CAPITOLO I  
NOZIONE E FUNZIONI DEL CAPITALE SOCIALE 
1. La nozione di capitale in generale 
Sul piano economico, Ł abbastanza intuitivo che per poter intraprendere e 
svolgere una qualsiasi attivit  economica, sia indi vidualmente che in forma 
societaria, occorre dotarsi di mezzi finanziari, ossia di un capitale. In una 
dimensione ristretta, il capitale pu  non assumere particolare importanza per via 
del maggior contributo dell opera personale all att ivit  economica complessiva. 
Tuttavia, quando l attivit  aumenta di dimensione e  importanza, l opera personale 
diventa irrilevante, e l importanza del capitale si  accresce.  
Sul piano giuridico, il valore complessivo dei conferimenti costituisce il 
capitale sociale: fondo dal quale la societ  atting e le risorse necessarie per iniziare 
ed assicurarsi un ordinato svolgimento della propria attivit . Il capitale sociale 
costituisce un elemento comune alla disciplina di tutti i tipi di societ : sia a base 
personale che capitalistica e  la sola differenza c onsiste nella diversa intensit  con 
cui il legislatore ne garantisce l integrit  1. Tale intensit  di tutela, che Ł massima 
nelle societ  di capitali, rileva sotto due profili : sul profilo interno, il capitale Ł 
parametro attraverso il quale i diritti, i doveri ed i poteri dei soci sono espressi; sul 
profilo esterno la sua formazione e il suo mantenimento costituiscono il 
necessario presupposto, oltre che per la costituzione, anche e soprattutto per il 
proseguimento dell impresa sociale che coinvolge interessi esterni a quelli dei 
soci.  
Secondo la cultura giuridica europea, il capitale nominale Ł il tramite per 
la comprensione di tutti i principi basilari della disciplina societaria. ¨ il concetto 
intorno al quale ruota la problematica concernente il bilancio, la pubblicit  degli 
atti sociali, l organizzazione dei rapporti interni, la responsabilit  della societ  
                                                 
1
 SIMONETTO; Concetto e composizione del capitale sociale, in Riv. dir. comm., 1956, p. 368 ss. 
Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale 
4 
verso i terzi creditori, la garanzia e il significato che essa viene ad assumere nelle 
societ  di capitali, sia di piccole che di grandi d imensioni2. 
Il tema del capitale affrontato in questi termini ha portato inevitabilmente 
ad un contrasto dottrinario, che nella sostanza ripete il tradizionale contrasto tra i 
sostenitori della teoria istituzionalistica e quelli della teoria contrattualistica. In 
prima analisi, la definizione di capitale da accogliersi, ai fini di un indagine 
normativa neutra, Ł una definizione nominalistica, che prescinde da un giudizio di 
valore sulle varie soluzioni di problematiche sollevate dalla dottrina piø o meno 
recente, e rappresenta un tratto distintivo fondamentale delle societ  di capitali, e 
in particolare della societ  per azioni, rispetto a gli altri tipi di societ 3. 
Sul piano storico, il capitale sociale (e le azioni che lo rappresentano) Ł lo 
strumento attraverso il quale si realizza la cd. socializzazione del capitale (e del 
rischio), la separazione tra propriet  e controllo dei mezz i di produzione. 
L istituto del capitale sociale consente il superamento della propriet  privata dei 
mezzi di produzione come fondamento del sistema capitalistico4. Il sistema di 
produzione capitalistico Ł stato inizialmente caratterizzato dalla propriet  privata 
dei mezzi di produzione da parte di una classe a cui veniva alienata la forza lavoro 
da parte dei non proprietari di tali mezzi. L evoluzione del sistema sociale ha 
portato ad un mutamento delle dimensioni dell impresa con la conseguente 
trasformazione della propriet  individuale in propr iet  sociale. ¨ una sorta di 
contraddizione interna al sistema di produzione capitalistico, ma ci  gli ha 
consentito di mantenere intatte le sue strutture ed i suoi principi fondamentali. ¨ la 
storia dello sviluppo della «persona giuridica» come razionalizzazione delle 
posizioni di potere conquistate dalla borghesia ottocentesca. Con tale concetto si 
indica la creazione di un nuovo soggetto nel mondo del diritto, distinto da coloro 
che lo hanno creato e dotato di un proprio patrimonio, rappresentato, per una sua 
componente nelle societ  di capitali, dal capitale sociale. L evolversi dei traffici 
economici e la necessit  di ricorrere al finanziame nto presso il pubblico ha 
                                                 
2
 FENGHI; La riduzione del capitale. Premesse per una ricerca sulla funzione del capitale nelle 
societ  per azioni , Milano, 1974, p. 32 ss. 
3
 DI SABATO; Il Capitale Sociale, in Riv. dir. imp., 1989, p. 240 ss. 
4
 PORTALE; Dal  capitale assicurato  alle  tracking stocks , in Riv. soc., 2002, p. 149. 
Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale 
5 
comportato l esigenza di limitare la responsabilit  dei i soci; i rischi ad essa 
connessi sono stati mitigati attraverso peculiari regole inerenti soprattutto al 
capitale sociale. Sebbene «persona giuridica» e «responsabilit  limitata dei soci 
per le obbligazioni sociali» siano elementi logicamente e storicamente distinti e 
scindibili, il capitale sociale rappresenta il punto di collegamento tra essi. 
2. Le diverse accezioni di  capitale  
Se la nozione di capitale pu  apparire piuttosto in tuitiva, al momento di 
definire cosa s intende per capitale sorgono dei problemi, in quanto il termine non 
Ł utilizzato sempre in senso univoco e dipende dalle finalit  cui la sua 
determinazione pu  essere ricondotta. 
Una prima accezione di capitale, di cui si Ł gi  accennato e che risulta dal 
dato normativo, Ł quella di capitale nominale. Tale termine Ł utilizzato con 
riferimento alla somma pattuita in via convenzionale nell atto costitutivo ed 
avente funzione giuridica e contabile. Essendo enunciato nel contratto, il capitale 
assume valore formale: le modificazioni del capitale sociale sono modificazioni 
del contratto e devono essere deliberate, secondo i casi, o all unanimit  o con 
speciali maggioranze costituendo, quindi, aumenti o diminuzioni di capitale. Il 
capitale nominale Ł iscritto come cifra ideale nel passivo di bilancio5 nella moneta 
avente corso legale nello Stato in cui la societ  Ł costituita e rappresenta un 
elemento essenziale del patrimonio netto. Spesso si parla anche di capitale 
deliberato con riferimento alla somma che l assemblea dei soci ha deciso di 
fissare in sede di costituzione o di delibera che ne modifica l ammontare iniziale. 
Significativamente si fa spesso riferimento al capitale reale o effettivo, 
volendo con tale termine indicare ci  che in letter atura giuridica si suole definire 
tecnicamente come patrimonio netto (o anche attivo patrimoniale)6. Il capitale 
                                                 
5
 Art. 7, Seconda Direttiva dove parla di  elementi dell attivo  ; F ERRERO; Le valutazioni del 
capitale di bilancio, Milano, 1988, p. 3 ss. 
6
 TANTINI; Capitale e patrimonio nelle societ  per azioni , Padova, 1980, p. 14; DANA   DEMARET, 
Le capital social, Paris, 1989; PORTALE; Capitale sociale e societ  per azioni sottocapitali zzate: le 
nuove tendenze nei Paesi Europei, in ABBADESSA   R OJO (a cura di), in Il diritto delle societ  per 
azioni: problemi, esperienze, progetti, 1993, p. 133 ss. 
Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale 
6 
reale o effettivo ha una sua consistenza fisica in quanto Ł rappresentato dal valore 
dei beni di cui la societ  si avvale per il persegu imento del suo scopo. A 
differenza del capitale nominale, il capitale reale o effettivo Ł, nel suo ammontare, 
soggetto a variazioni positive o negative, a seconda della realizzazione di utili o di 
perdite di esercizio da parte della societ . Esso c ostituisce una frazione di 
patrimonio sociale destinata a fare pendant nella colonna dell attivo di bilancio 
alla rispettiva cifra iscritta al passivo7 rappresentata dal capitale nominale. 
Sul piano economico, il riferimento al capitale d impresa individua tre 
generali nozioni di capitale: il capitale di funzionamento, di liquidazione per 
stralcio e il capitale economico8. Del primo si parla quando l impresa si trova 
nella fase dinamico   probabilistica. Per contro, i l termine capitale di liquidazione 
indica l ammontare rilevabile nella fase terminale in cui l impresa cessa di operare 
entrando in liquidazione. Il concetto di capitale economico Ł utilizzato per 
indicare il valore attribuito al patrimonio dell impresa quando la stessa Ł oggetto 
di negoziazione in sede di operazioni straordinarie (cessione, conferimento, 
fusione...); Ł quindi il valore riferito all unitario complesso aziendale considerato 
nella sua globalit  in funzione dalla sua capacit  futura di produrre redditi. 
3. Sistema a capitale fisso e sistema a capitale variabile o autorizzato 
Nella Direttiva 77/91/CEE del 13 dicembre 1976 (di seguito Seconda 
Direttiva), all articolo 2, lett. c) si fa riferimento al capitale sottoscritto, termine a 
cui si riconnette anche la nozione di capitale versato9, e al capitale autorizzato. 
Per capitale sottoscritto s intende la parte di capitale deliberato che i soci si 
sono impegnati a conferire e pu  essere costituito unicamente da elementi 
dell attivo suscettibili di valutazione economica10. ¨ importante precisare che gli 
ordinamenti impongono fin dalla costituzione della societ  che il capitale sia 
                                                 
7
 TANTINI; op. cit., p. 14; DANA   DEMARET; op. cit. passim; PORTALE; Ibid.. 
8
 FERRERO; Alcune precisazioni sulla valutazione delle aziende, in Contabilit  e Bilancio , 1991, n. 
73, p. 33 ss.; GUATRI; La valutazione delle aziende, Milano, 1990, p. 394 ss. 
9
 Art. 3, lett. g), Seconda Direttiva. 
10
 Art. 7, Seconda Direttiva, che precisa: «Tali elementi dell attivo non possono tuttavia essere 
costituiti da impegni di esecuzione di lavori o di prestazione di servizi». 
Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale 
7 
interamente sottoscritto. La legge aggiunge che la somma indicata nell atto 
costitutivo coincide interamente con il valore monetario dei conferimenti (anche 
in natura, eseguiti o da eseguire) e le azioni (o le obbligazioni convertibili) non 
possono essere emesse per una somma minore al loro valore nominale11. Con 
queste due norme, la legge garantisce l integrit  e d effettivit  del capitale. Come 
detto, a tale concetto Ł strettamente connesso quello di capitale versato, con il 
quale si suole indicare la parte di capitale che Ł stata conferita dai soci 
estinguendo, cos , il loro debito sorto con la societ  al momento della 
sottoscrizione. 
I termini di capitale sottoscritto e capitale autorizzato, presenti nell articolo 
2, lett. c) della Seconda Direttiva, richiamano la distinzione tra sistemi a capitale 
fisso e sistemi a capitale autorizzato o variabile. 
Il concetto di capitale autorizzato Ł rinvenibile nella tradizione giuridica 
dei Paesi di Common Law, ed in particolare nel Regno Unito, e costituisce il 
cardine del sistema a capitale variabile o autorizzato12. La differenza di questo 
rispetto al sistema a capitale fisso risiede, non solo e non tanto, nella formale 
possibilit  lasciata all organo di amministrazione 13 di emettere, a proprio 
piacimento e nel momento ritenuto piø opportuno, azioni fino a concorrenza con il 
capitale autorizzato, quanto piuttosto in una diversa concezione del capitale e 
della funzione che assolve14. Nel sistema a capitale variabile non Ł richiesto un 
minimo, ma con l art. 6 della Seconda Direttiva anche le public companies 
                                                 
11
 Art. 8.1, Seconda Direttiva, del 13 dicembre 1976. 
12
 BUTTARO   P ATRONI GRIFFI; La seconda direttiva CEE in materia societaria, Milano, 1984, p. 34 ss. 
13
 L unico limite di ordine formale alla discrezionalit  dell organo di amministrazione Ł costituito 
dal «motivo pertinente» (l inosservanza comporta l invalidit  della delibera), per il quale 
un emissione di azioni era giustificata esclusivamente per un aumento di capitale e non per altri 
scopi (es.: al fine di evitare un take over): vd. BRANSBURY; Company Law and Directives of ECC: 
a U.K. view, in Il diritto delle societ  della Comunit  Economica E uropea, Padova, 1975, p. 35 
ss.; Per le modifiche subite nell ordinamento del Regno Unito: vd. PRENTICE; Companies Act 
1980, London, 1980, p. 40 ss. 
14
 A tutela dei creditori sociali non sta il capitale, bens  un sistema ampio ed efficace di 
informazione e di responsabilit  degli amministrato ri: PETITPIERRE SAUVAIN; Costituzione della 
Societ . Il Capitale , in I grandi problemi delle societ  per azioni nelle le gislazioni vigenti. 
Inchieste di diritto comparato, ROTONDI (a cura di), I, Padova, 1976, p. 95 ss. 
Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale 
8 
(corrispondenti alle societ  per azioni) del Regno Unito sono ora soggette al 
capitale minimo di 25.000 euro15. 
Una parziale corrispondenza al nostro concetto di capitale si pu  rinvenire 
nel capitale versato (paid up capital), mentre quasi nessuna importanza riveste il 
capitale sottoscritto (issued capital), la cui parte non versata (uncalled capital) 
costituisce solo una garanzia supplementare che potrebbe benissimo non essere 
piø richiesta al socio per tutta la vita della societ  (i crediti per versamenti ancora 
dovuti non figurano in bilancio). Secondo alcuni autori16, il concetto di capitale 
autorizzato (authorized o nominal capital) non pu  riferirsi al senso di vero e 
proprio capitale. Il potere di modifica di questo Ł riservato esclusivamente 
all assemblea dei soci che non pu  delegarlo 17. L authorized capital, che deve 
essere indicato nello statuto o nell atto costitutivo, non ha una consistenza reale 
poichØ non Ł sottoscritto, nØ liberato, ed ha come sola funzione quella di limitare 
il potere di emissione degli amministratori. Ci  ch e riveste reale importanza Ł il 
capitale effettivamente versato, liberato.  
Il vantaggio che il sistema a capitale variabile o autorizzato offre consiste 
nel limitare la prima emissione di azioni al capitale strettamente necessario per la 
costituzione e aumentarlo in via successiva con una semplice e rapida nuova 
emissione nelle occasioni di maggior favore18. 
Nei sistemi a capitale fisso, per contro, Ł tutto il capitale sottoscritto a 
figurare nel bilancio, essendo considerato una posta predeterminata con un 
minimo fissato per legge. La parte non versata, costituente un credito della societ  
                                                 
15
 PRENTICE; op. cit., p. 182 ss. 
16
 PENNINGTON; Company Law, 7 ed., London, 1995, p. 222 ss. 
17
 sect. 61 e 66 CA 1948. 
18
 La section 14 della legge di adeguamento del diritto inglese alla Seconda Direttiva ha previsto 
che gli amministratori, ove non siano autorizzati dall assemblea su specifica delibera o dallo 
statuto societario, non possono procedere ad alcun aumento di capitale. La Commissione Jenkins 
aveva temuto che gli amministratori potessero emettere azioni a favore di terzi estranei alla 
compagine sociale e ad un prezzo inferiore al valore di mercato. Con l adeguamento all art. 25.1, 
l autorizzazione dell assemblea Ł da riferirsi non solo all aumento del capitale autorizzato, ma 
anche del capitale emesso (cioŁ a dire anche alla ripartizione del capitale autorizzato). Le 
restrizioni introdotte dalla section 14 non sono destinate ad avere rilevante impatto sulla prassi, in 
quanto le operazioni compiute dagli amministratori non sono annullabili, ferma restando la 
responsabilit  di ogni amministratore che premedita tamente e coscientemente violi la sezione o 
consenta la sua violazione da parte di altra persona: vd. PRENTICE, op. cit., p. 44 ss. 
Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale 
9 
verso i soci, assolve, al pari del capitale versato, la funzione di garanzia per i 
creditori sociali. L incertezza Ł circoscritta al momento in cui sono richiesti i 
rimanenti versamenti. La variazione del capitale Ł soggetta ad espressa delibera 
dell assemblea ed in via eccezionale Ł consentito delegare all organo di 
amministrazione il potere ad aumentare il capitale entro un determinato limite di 
tempo e per una somma massima stabilita19. Il vantaggio che tale sistema offre Ł 
quello di garantire meglio i creditori, ma presenta il grave inconveniente di 
particolari procedure che mal si conciliano con l esigenza di speditezza che alcune 
operazioni richiedono. 
4. Capitale e patrimonio 
La nozione di capitale nominale Ł strettamente connessa a quella di 
patrimonio in quanto, da un punto di vista sostanziale, la prima indica la misura 
del patrimonio sociale di cui non pu  disporsi a fa vore dei soci, perchØ destinato 
ad assicurare la vitalit  dell impresa e indirettam ente a garantire i creditori 
sociali20. 
Il patrimonio sociale Ł il complesso di beni e rapporti giuridici attivi e 
passivi facenti capo alla societ  e, quindi, di tut te le fonti e gli impieghi rivenienti 
dall investimento dei conferimenti iniziali (ad esempio beni strumentali, crediti, 
partecipazioni in altre societ , disponibilit  liqu ide, merci, titoli, ma anche debiti 
commerciali, di finanziamento etc.). E  a questo che occorre riferirsi per intendere 
compiutamente il fondamentale rilievo che in materia societaria assume il capitale 
sociale. In sostanza, il fondo sociale, nelle fasi immediatamente successive alla 
costituzione, Ł trasformato nei necessari strumenti per l esercizio dell attivit ; 
l iniziale coincidenza tra capitale e patrimonio sociale si perde man mano che 
tutto il capitale Ł trasformato nelle necessarie risorse produttive (attivit ) e subisce 
continue variazioni qualitative e quantitative in relazione alle vicende economiche 
della societ 21. La sua consistenza Ł accertata periodicamente: nei primi momenti 
                                                 
19
 BUTTARO   P ATRONI GRIFFI, op. cit., p. 499 ss. 
20
 FERRARA Jr.   C ORSI; Gli Imprenditori e le Societ , Milano, 2001, p. 252 ss. 
21
 SIMONETTO; La conferibilit  a capitale e l iscrivibilit  all a ttivo del bilancio nella Seconda 
Direttiva comunitaria in rapporto alla societ  per azioni e alle societ  di persone , in Riv. soc., 
Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale 
10 
di vita della societ  (c.d. bilancio di apertura), alla chiusura degli esercizi annuali 
(bilanci ordinari o di esercizio) e in occasione di eventi particolari della vita 
sociale (c.d. bilanci straordinari o infrannuali). 
In quasi tutti gli ordinamenti giuridici europei non Ł fornita una 
definizione normativa esplicita di patrimonio netto. Si tratta di un concetto che 
solo di recente ha trovato ingresso nella legislazione22, non ostante fosse ben 
conosciuto fin dall Ottocento nella dottrina aziendalistica. Secondo questa, la 
nozione di patrimonio netto contabile non Ł affatto estranea all ordinamento 
giuridico europeo. Di essa si pu  trovare riferimen to nell ipotesi di riduzione del 
capitale per perdite23, quando l obbligo di procedere alla riduzione entra in 
considerazione solo quando le perdite abbiano assorbito per intero le riserve, che 
sono una componente del patrimonio netto contabile, ed abbiano quindi intaccato 
il capitale sociale, che costituisce il  nocciolo d uro  del patrimonio netto. Altro 
implicito e parziale riferimento si pu  rinvenire n elle disposizioni che fanno 
riferimento non solo al capitale, ma anche alle riserve risultanti dal bilancio24. Si Ł 
cos  valorizzato il concetto di patrimonio netto, rappresentato dall aggregato del 
capitale, dalle riserve legali e dagli utili, com Ł indicato tra le poste del passivo 
patrimoniale del bilancio dalla Quarta Direttiva.  
Gran parte della dottrina sostiene che il risultato della somma algebrica 
 attivit    passivit   costituisce il c.d. patrimon io netto, ossia il valore totale dei 
mezzi finanziari che gli azionisti destinano, a scadenza indeterminata, alla 
                                                                                                                                     
1979, p. 1224; OPPO; Diritto delle societ  e attuazione della 2 a Direttiva CEE. Il decreto di 
attuazione in Italia. Rilievi sistematici, in Riv. dir. civ., 1986, I, p. 568 ss. 
22
 Alcune normative settoriali, come l ordinamento del credito, fanno gi  riferimento ad un 
aggregato patrimoniale: il c.d. patrimonio di vigilanza. Questo, ancorchØ non coincidente al 
patrimonio netto contabile, Ł molto piø vicino rispetto al concetto di capitale sociale. Sul 
patrimonio di vigilanza si calcolano non solo i coefficienti patrimoniali, ma anche una serie di 
limiti operativi  per la gestione. Al contrario, la nozione di capitale rileva solo come soglia minima 
per la creazione di un istituzione creditizia. L at tenzione dell autorit  di vigilanza si appunter  
sulla congruit  dei mezzi finanziari complessivamen te apportati rispetto al piano di attivit  che i 
promotori si propongono di realizzare (patrimonio netto): vd. CESARINI; Alcune riflessioni sul 
significato attuale del capitale sociale e del valore nominale dell azione nella prospettiva 
dell investitore , in Il Diritto delle Societ  per Azioni: problemi, espe rienze e progetti, ABBADESSA 
  ROJO (a cura di), Milano, 1993, p. 753 ss. 
23
 Art. 17, Seconda Direttiva. 
24
 Artt. 15, 19, 20, 23, Seconda Direttiva. In Italia: come esempio vd. l art. 19 della legge n. 216 
del 1974, che trattava di  capitale versato e delle riserve risultanti dal bilancio .  
Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale 
11 
realizzazione dell oggetto sociale e al fronteggiamento dei rischi d impresa25. 
Generalmente, all atto della costituzione, l attivo  patrimoniale (c.d. patrimonio 
netto) coincide con tutte le sottoscrizioni dei soci. In particolare, nelle societ  per 
azioni, per le quali la Seconda Direttiva impone il versamento di almeno il 25% 
del valore nominale (o contabile) delle azioni26, se i soci si sono limitati al 
versamento solo di questi (come accade di solito), il patrimonio netto sar  
formato, in parte da quanto Ł stato versato e, in parte dal credito vantato dalla 
societ  verso i soci per quanto da versare (che gli  amministratori potranno 
richiamare in seguito). Tuttavia, il confine della differenza tra attivit  e passivit  
non Ł sempre agevolmente individuabile, con la conseguente difficolt  a 
determinare la riserva o il fondo disponibile per l aumento di capitale27. Nel 
patrimonio netto non devono in ogni caso rientrare poste che implicano una 
passivit , anche solo potenziale, per le societ , o vvero una rettifica dei valori 
dell attivo. 
La conoscenza del capitale sociale ha di norma un ben limitato valore 
informativo e uno scarsissimo interesse pratico sia per l investitore che per i 
creditori e per le stesse autorit  di vigilanza, ov e la societ  sia assoggettata ad un 
ordinamento specifico (es.: le aziende del credito, le compagnie di assicurazione e 
le societ  di intermediazione mobiliare). Investito ri, creditori e autorit  di 
vigilanza, quando previste, sono interessati a conoscere il valore corrente di 
mercato della societ  e, in subordine o in mancanza  di questo, il valore del 
patrimonio netto contabile della societ  e quello d ei mezzi propri contabili per 
azione. Il patrimonio netto contabile non ha il pregio della immediata percepibilit  
(e leggibilit ) dagli atti societari 28, ma ha una pregnanza e rilevanza informativa 
molto piø elevata. Esso Ł parametro per misurare le caratteristiche della struttura 
                                                 
25
 CESARINI; op. cit., p. 751 ss. 
26
 Art. 9, Seconda Direttiva. 
27
 SIMONETTO; cit. alla nota 1, p. 370 ss. 
28
 SPOLIDORO; Il Capitale Sociale, in ABBADESSA - ROJO (a cura di), in Il diritto delle societ  per 
azioni: problemi, esperienze, progetti, 1993, p. 59 ss. 
Capitolo I: Nozione e funzioni del capitale sociale 
12 
finanziaria dell impresa ed in particolare il grado di copertura con mezzi stabili 
degli immobilizzi tecnici e finanziari, e il grado di leverage29 dell impresa. 
Delle informazioni ora indicate non si trova traccia nel capitale sociale di 
per sØ considerato. Il valore informativo di questo Ł inversamente proporzionale al 
tempo trascorso dalla sua ultima variazione, che la normativa giuridica sottopone 
a rigide e solenni procedure. In altri termini il capitale sociale Ł un valore storico 
che si trova ad un livello nettamente inferiore sul piano informativo rispetto al 
patrimonio netto. 
Il valore del patrimonio netto si caratterizza per essere desumibile dal 
bilancio di esercizio e dalla relazione semestrale che le societ  quotate sono tenute 
a pubblicare e, inoltre, pu  essere monitorato con continuit  dall organo di 
vigilanza e dai creditori30. Il calcolo del patrimonio contabile non presenta 
particolari problemi, condividendo quelli comuni a tutte le valutazioni in sede di 
bilancio; mentre diversa Ł la situazione per il calcolo del patrimonio effettivo, o 
capitale economico, poichØ dipende da criteri di valutazioni piuttosto soggettivi. 
Vista la particolare oggettivit  che permea il valo re del patrimonio netto contabile, 
questo Ł facilmente seguito dagli analisti finanziari e reso pubblico tramite la 
stampa specializzata. 
5. Capitale e oggetto sociale 
Il capitale sociale, oltre a rappresentare, in parte, la somma dei 
conferimenti degli azionisti e costituire il limite delle distribuzioni eseguibili a 
favore di questi ultimi, risulta essere l espressione pubblica (sebbene parziale) sia 
del modo in cui gli investimenti dei soci sono utilizzati dalla societ  stessa 
nell impresa sociale, sia delle dimensioni di quest ultima31. Attraverso il capitale, 
gli azionisti (e i creditori) sono capaci di dare un giudizio di valore sull attivit  e 
                                                 
29
 Il leverage Ł un indicatore finanziario concernente il capitale di rischio e dei mezzi di terzi nel 
passivo delle imprese. Esso viene indicato nel rapporto tra i debiti finanziari al numeratore e il 
totale dei mezzi di finanziamento al denominatore: vd. FERRERO; cit. alla nota 5, p. 7 ss; GUATRI; 
op. cit., p. 394 ss. 
30
 MACEY; Efficient Capital Markets, Corporate Disclosure & Enron, in Disclosure of Information 
to shareholders and Investors in a post   Enron Wor ld, in Giur. comm., 2003, I, n. 29 
31
 FENGHI; op. cit., p. 34 ss.