Lo stalking nell'esperienza penale del Nord America

Premessa
Da tempo in Italia si sentiva l'esigenza di una legislazione in merito allo stalking, 
e questo bisogno è stato  soddisfatto dal  decreto legge 23 febbraio 2009 n°11 
(successivamente convertito nella legge 23 aprile 2009 n°38) che ha introdotto al 
capo III del titolo XXII, parte II del codice penale, relativo ai delitti contro la 
libertà morale,  l'articolo 612 bis.  Sotto  la  denominazione di  "atti  persecutori" 
sono  state  raggruppate  le  condotte  di  minaccia  e  molestia  reiterate,  tali  da 
ingenerare  nella  vittima uno stato  perdurante  di  ansia  o  paura  od un fondato 
timore per la propria incolumità o quella di una persona a lei vicina.
La via della legislazione antistalking è stata aperta dai paesi anglosassoni, 
in  particolare  da  Stati  Uniti  e  Canada,  i  primi  in  assoluto  a  contrastare 
penalmente  un  insieme  di  condotte  quali  la  minaccia,  la  violenza  privata, 
l'invasione  della  privacy poste  in  essere  con l'intento  di  rendere  la  vita  della 
vittima e delle persone a lei care impossibile, generando il timore di episodi ben 
più gravi del singolo pedinamento o della singola telefonata minatoria.
Prima di analizzare nel dettaglio le risposte date dagli ordinamenti penali di 
questi tre stati al fenomeno dello stalking, è opportuno fare alcune considerazioni 
relative alla componente psicologica del reato, che è comune agli stalkers e alle 
vittime di ogni paese.
Il meccanismo che viene a crearsi tra autore del reato e preda è un rapporto 
di forza in cui il primo tenta in tutti i modi di sottomettere il secondo, minando la 
sua sicurezza nella sfera interpersonale e privata.
Lo  psicologo  australiano  Paul  E.  Mullen1 ha  tentato  di  suddividere  gli 
stalkers in diverse categorie, per spiegare come il comportamento deviante possa 
avere origine dalle più disparate motivazioni. Eccone alcune:
- IL RIFIUTATO
Il  più comune,  persistente  e invadente  di  tutti  gli  stalker,  il  tipo  "rifiutato"  è 
1 "A study of stalkers", Mullen e altri, American Journal of Psychiatry, 1999, 156, pp. 1244-1249
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ossessionato da un ex partner o amico, che abbia chiuso la relazione con lui, o 
tenti di farlo. A seconda del comportamento della vittima, lo scopo dello stalker 
varia e il "rifiutato" solitamente oscilla tra il desiderio di riconciliazione e quello 
di  vendetta.  Mullen  scrive  "Il  senso  di  perdita  può essere  combinato  con la 
frustrazione,  la  rabbia,  la  gelosia,  il  desiderio  di  vendetta  e  la  tristezza  in  
proporzioni  variabili"2.  Questo  stalker può  essere  molto  narcisista  e  sentirsi 
quindi umiliato dal rifiuto, può diventare geloso se la vittima, che considera di 
sua  proprietà,  incomincia  o  continua  una  relazione  sentimentale  con  un'altra 
persona. Nella maggior parte dei casi ha poca dimestichezza con la vita sociale e 
pochi  amici,  ed è anche predisposto a tentare di  ferire  la  vittima,  utilizzando 
l'intimidazione e l'aggressione.
- IL RISENTITO
Questo stalker cerca vendetta contro chi lo ha irritato, può essere una persona a 
lui conosciuta o un completo estraneo, e spesso prende di mira un professionista 
da cui pensa di essere stato tradito o strumentalizzato. Agisce per spaventare e 
stressare la vittima, che rappresenta per lui tutti quelli che l'hanno umiliato nel 
passato e si sente come un ribelle nei confronti dell'oppressore. Irrazionalmente 
paranoico,  questo  tipo  di  stalker può  essere  il  più  ossessivo  e  duraturo, 
utilizzando come arma prediletta non la forza fisica ma l'aggressione psicologica: 
minacce,  reclami  alla  forza  pubblica,  danneggiamento  di  proprietà,  furti, 
uccisione di animali domestici, lettere o note lasciate sulla macchina o sulla porta 
della vittima, intrusione nell'abitazione e pedinamenti.
- IL PREDATORE
Il caso meno tipico di stalker è il predatore: egli pianifica di attaccare fisicamente 
e  sessualmente  la  vittima  unicamente  motivato  dal  desiderio  di  sopraffarla. 
Questi soffre solitamente di patologie relative alla sfera sessuale, ha una scarsa 
2
 id.
II
vita sociale e un'intelligenza inferiore alla media. Non cerca contatti di persona 
con la vittima fino a quando non si sente pronto per aggredirla sessualmente, ma 
solitamente compie pedinamenti, telefonate oscene, atti di feticismo, voyerismo 
ed esibizionismo.
- IL "CERCATORE D'INTIMITA'"
Il  "cercatore  d'intimità"  cerca  di  stabilire  un  rapporto  intimo,  una  relazione 
affettiva  con la  sua  preda,  che  considera  come l'anima gemella  che  cerca  da 
tempo, la persona con cui è destinato a passare il  resto della sua vita. Spesso 
coltiva l'illusione che la vittima corrisponda i suoi sentimenti, sviluppando quella 
che è chiamata "erotomania", e se si sente rifiutato può diventare minaccioso o 
può  cercare  di  ferire  la  vittima  (ricadendo  così  nella  tipologia  dello  stalker 
"respinto").  E'  il  tipo  più  persistente:  solitamente  ignora  le  azioni  legali, 
vedendole  come  una  sfida  che  l'amato  lancia  per  saggiare  la  bontà  del  suo 
sentimento.
- IL PRETENDENTE INCOMPETENTE
Questo tipo di stalker desidera instaurare una relazione romantica con la vittima 
ma  non  vi  riesce  a  causa  della  sua  incompetenza  nel  campo  delle  relazioni 
sociali. Egli crede che tutti dovrebbero essere attratti da lui, e non si spiega come 
mai la vittima rifiuti ogni contatto. L'escalation passa da innumerevoli inviti ad 
uscire e telefonate, fino a contatti forzati, come la molestia sessuale lieve (baci 
rubati, palpeggiamenti). Difficilmente diventa minaccioso o fisicamente violento, 
è lo  stalker meno persistente, perché cambia spesso oggetto del desiderio, ma 
proprio per questo ha un grado di recidiva molto elevato.
- L'EROTOMANIACO E L'INFATUATO MORBOSO
Questo stalker è convinto che la vittima lo ami, lo crede anche se la preda non ha 
III
fatto nulla per incentivarlo ma anzi lo ha scoraggiato. L'erotomaniaco reinterpreta 
quanto la vittima dice o fa per supportare la propria illusione, ed è convinto che 
la  storia  immaginata  diventi  un'unione permanente.  Spesso  soffre  di  paranoia 
acuta e sceglie per questo vittime di un livello sociale più alto rispetto al suo, 
raramente cessa la sua attività se non si sottopone a cure psichiatriche.
- IL CYBERSTALKER
Il cyberstalker può entrare nei forums che la vittima frequenta e fingersi qualcun 
altro nel tentativo di entrare in contatto con questa, oppure chiedere informazioni 
su di lei o diffamarla con gli altri utenti. Se lo stalker utilizza solo la rete, essendo 
quindi un cyberstalker puro, difficilmente trasformerà i suoi attacchi da virtuali a 
fisici, ma è una possibilità che non si può scartare a priori.
Tratti  comuni  di  questi  tipi  di  stalkers sono  l'isolamento,  la  solitudine,  la 
provenienza da ceti svantaggiati, inoltre spesso si può rilevare la presenza di un 
trauma  o  di  una  perdita  importante  negli  anni  immediatamente  precedenti  al 
compimento del reato. Non si tratta di personalità psicotiche, gli studi effettuati 
hanno riportato che il 63% dei soggetti presi in esame soffre di patologie comuni 
come depressione, disturbi della personalità e dipendenza da sostanze chimiche.3
L'altro soggetto coinvolto, la vittima, attraversa tendenzialmente due fasi da 
quando hanno inizio le molestie: nella prima fase cerca di stabilire un contatto 
con lo stalker per fargli capire che non ha intenzione di avere un rapporto con lui, 
scoraggiandolo  in  ogni  modo.  Quando  si  accorge  che  questo  metodo  non 
funziona  agisce  per  limitare  le  interazioni  cambiando  numero  di  telefono, 
dirottando  la  corrispondenza  su  un  casella  postale,  cambiando  numero  di 
cellulare ed  e-mails,  fino a modificare il  percorso per raggiungere il  luogo di 
lavoro ed evitare di frequentare posti o persone che lo stalker possa localizzare. 
Nei casi estremi può arrivare a cambiare domicilio, o perfino città.
Questi  mutamenti  denotano già autonomamente un timore per la  propria 
3 "A study of stalkers", Mullen e altri, American Journal of Psychiatry, 1999, 156, pp. 1244-1249
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incolumità e la paura di essere controllati  dal molestatore,  ma la paura non è 
l'unica cosa che attanaglia la vittima. Questa sviluppa spesso patologie psichiche 
quali  depressione o forte aggressività,  ansia,  sensi  di  colpa  patologici,  cali  di 
autostima,  disturbi  post-traumatici  da  stress,  disturbi  del  sonno,  isolamento. 
L'elenco  è  potenzialmente  infinito  quante  sono  le  sfaccettature  della  mente 
umana.
Più frequentemente ci si trova di fronte ad un'escalation: dai dolori fisici 
senza motivazione apparente come cefalee, tachicardia, gastroenteriti si arriva a 
veri  e  propri  cambiamenti  comportamentali  come  anoressia,  bulimia, 
farmacodipendenza e fobie di ogni genere.
Lo stalking è un reato che facilmente si può trasformare in una malattia, per 
questo era necessaria anche in Italia una legislazione che ne disegnasse i contorni 
e lo punisse come reato autonomo. 
Lo scopo di questa tesi è quello di analizzare le differenze e le somiglianze tra la 
repressione dello  stalking negli stati  nordamericani e in Italia, per evidenziare 
come  nei  confronti  di  questo  particolare  reato  gli  ordinamenti  in  questione 
abbiano  dato  una  risposta  simile  all'allarme  sociale  della  violenza  "privata" 
tramite  la  costruzione  di  fattispecie  incentrate  sulla  protezione  del  soggetto 
passivo, spostando il centro del diritto penale dal reo alla vittima.
Nel  primo capitolo si  affronterà  la  legislazione penale  nordamericana in 
materia di stalking.
Nella prima parte si tratterà dell'introduzione nel Criminal Code of Canada 
della Section 264, avvenuto nell'agosto del 1993. L'inserimento del nuovo reato 
di  criminal harassment fu dovuto a vari  episodi di  cronaca nera avvenuti  nel 
paese,  a  cui  le  istanze politiche diedero risposta  rinforzando le  già  numerose 
leggi contro la violenza familiare.
La  section punisce  con  la  reclusione  fino  a  dieci  anni  chiunque,  senza 
permesso dell'autorità, sapendo di molestare una persona o potendo comunque 
prefigurarsi che la persona si senta molestata, ponga in essere una delle seguenti 
condotte: to communicate (contattare), to beset (letteralmente "assediare", inteso 
V
come molestare, pedinare, essere in ogni modo presente nella sfera privata della 
vittima) and to watch (osservare) the dwelling house or other places (l'abitazione 
o altri luoghi in cui si trovi la vittima) engaging a threatening conduct, cioè con 
intento minaccioso, e soprattutto ingenerando nella vittima un ragionevole stato 
di paura per la propria incolumità e per quella di chiunque sia in contatto con lei 
(reasonable fear for safety of anyone known).
Una  volta  definite  le  condotte  come  elencate  dall'articolo,  ci  si  pone  il 
problema riguardo a  due aspetti:  quello  della  certezza  o prefigurabilità  della 
molestia  da  parte  dell'autore,  e  quello  dell'impatto  psicologico  delle  condotte 
sulla vittima.
Prescindendo  dal  caso  in  cui  il  reo  ammetta  di  aver  voluto  provocare 
intenzionalmente un disagio nella vittima e di aver posto in essere determinate 
condotte proprio allo scopo di molestarla, si pone il problema della recklessness, 
che nel nostro ordinamento corrisponderebbe al dolo eventuale. Si può parlare di 
dolo eventuale nel caso di un corteggiatore troppo insistente, che mandi fiori ogni 
giorno o cerchi di mettersi in contatto con la vittima decine di volte creando in 
questa uno stato di agitazione o si tratta solamente di un tentativo maldestro di 
avvicinarsi a qualcuno?
E inoltre:  quando ci  si  trova  davanti  a  un  comportamento  "ripetuto"?  I 
giudici  canadesi  hanno  dato  diverse  risposte  a  questo  problema,  facendo 
riferimento sia al tipo di rapporto preesistente alla denuncia sia alla soggettività 
della vittima, concludendo che si debba effettuare sempre un controllo di merito 
sulle abitudini della vittima e soprattutto controllare se e come il comportamento 
del  reo  abbia  effettivamente  inciso  sulle  stesse  (ad  esempio  costringendo  a 
cambiare numero di telefono, casa, percorso per arrivare al lavoro).
Si concluderà il capitolo riportando un  court case assai significativo:R. v. 
Kosikar, che affronta il problema delle condotte richieste per la configurabilità 
del reato.
La seconda parte del capitolo sarà incentrata sugli Stati Uniti d'America.
La  prima  legge  antistalking è  stata  emanata  in  California  nel  1990. 
Sull'onda emotiva causata tra  gli  altri  episodi dal  tentato omicidio di  Theresa 
VI
Saldana, dall'uccisione di Rebecca Schaeffer e da una serie di feminicidi nell'area 
di Orange County, è stata introdotta nel  Criminal Code of California la  Section 
646.9.
Dopo aver analizzato la fattispecie nelle sue componenti fondamentali, si 
metteranno in luce gli interessanti spunti che la legge californiana offre per la 
repressione  dello  stalking,  utilizzando  strumenti  molto  particolari:  oltre  agli 
ordini  di  protezione  con  durata  fino  a  dieci  anni,  richiedibili  anche 
preventivamente,  è applicabile,  in aggiunta alla  condanna, la registrazione del 
colpevole  come  "sex  offender" (molestatore  sessuale)  nei  pubblici  registri, 
permettendo quindi la creazione di un elenco di tutti gli stalkers del paese anche 
a  tutela  di  eventuali  future  vittime;  inoltre  se  la  pena  è  sospesa  è  possibile 
affidare il reo a cure psichiatriche o sostituire la detenzione in carcere con quella 
in un ospedale psichiatrico.
Dalla legislazione californiana hanno preso le mosse tutti gli altri stati del 
paese, dividendosi in gruppi: alcuni riconoscono il dolo eventuale, altri il dolo 
specifico, altri  entrambi; alcuni chiedono che la minaccia sia credibile, altri solo 
che vi sia una minaccia; alcuni che la paura sia reale, altri che il comportamento 
dello  stalker "causi  paura  in  una  persona  ragionevole"4,  utilizzando  come 
parametro  della  ragionevolezza  dell'uomo  medio,  altri  entrambe  le  cose.  Per 
analizzare  la  legislazione  degli  altri  stati  esamineremo  il  Model  Code,  un 
documento approvato dal Dipartimento di Giustizia, che riporta le linee guida su 
cui modellare le leggi in materia.
Alle  leggi  statali  varate  entro  il  1994  si  accompagna  la  legislazione 
federale, che si occupa dallo stesso anno in avanti di colpire lo stalking in due o 
più stati in principio tramite il principio "full faith and credit" che obbliga ogni 
stato a riconoscere tutti  gli  atti  emanati da un altro stato dell'Unione come se 
fossero  i  propri,  ivi  compresi  gli  ordine  di  protezione.  In  seguito  tramite 
l'inserimento  tra  i  reati  federali  dell'interstate  stalking,definito  dallo  United 
States  Code come  l'"attraversare  i  confini  statali,  tribali,  internazionali  per 
molestare  una  persona.  L'accusato  deve  avere  l'intento  di  uccidere,  ferire  o  
4
 "would cause a reasonable person to feel fear", Model Code
VII
intimidire  la  vittima o porre  lei  o  un membro della  famiglia,  il  coniuge o il  
partner in uno stato di paura di essere uccisi o seriamente feriti"5.
A conclusione del capitolo riporteremo il court case People v. Muhammad, 
deciso dalla Corte d'Appello californiana, che stabilisce la natura di disposizioni 
penali e non di reati autonomi delle subdivision (b) e (c) della section 646.9 del 
Penal Code.
Nel secondo capitolo si analizzerà la recente legislazione italiana.
A seguito  di  diversi  progetti  di  legge  presentati  al  Parlamento,  è  stato 
approvato il  dl 23/02/2009 n°11 (convertito nella legge 23/04/2009 n°38) che 
introduce  nel  codice  penale  l'articolo  612-bis  con  la  denominazione  "atti 
persecutori".
Prima della modifica la vittima di stalking poteva cercare tutela tramite: art. 
660 c.p. (molestia o disturbo alle persone), art. 610 c.p. (violenza privata), artt. 
582 e 583 c.p. (lesioni personali e aggravanti), art. 594 c.p. (ingiuria), art. 612 
c.p.  (minaccia)  e  art.  635  c.p.  (danneggiamento).  Alcune  di  queste  condotte 
entrano a far parte del "nuovo" reato di stalking, come recita lo stesso 612-bis al 
primo comma: "Salvo che il fatto costituisca più grave reato, è punito con la  
reclusione da sei mesi a quattro anni chiunque, con condotte reiterate, minaccia  
o molesta taluno in modo da cagionare un perdurante e grave  stato d'ansia o di  
paura ovvero da ingenerare un fondato timore per l'incolumità propria o di un  
prossimo  congiunto  o  di  persona  al  medesimo  legata  da  relazione  affettiva  
ovvero da costringere lo stesso ad alterare le proprie abitudini di vita".
Ci  si  trova  quindi  davanti  a  condotte  che  sembrano altamente  tipizzate, 
minaccia e molestia, ma che in realtà combinate con il riferimento riguardante lo 
stato  psichico  della  vittima possono essere  integrate  da  comportamenti  molto 
vari. Il reale requisito che porta alla conclusione di trovarsi davanti a stalking è 
che la vittima versi in uno stato psicologico di paura o di timore per la propria 
incolumità o quella dei cari, a fronte di un ampio ventaglio di condotte messe in 
atto dal reo.
5
 "makes it a federal crime, punishable from five years to life in prison, to travel across state, tribal or  
international lines to stalk another person. The defendant must have the intent to kill, injure, harass,  
or intimidate the victim, or to place the victim, a family member, or a spouse or intimate partner of the  
victim, in fear of death or serious bodily injury"
VIII
Dopo aver esaminato gli elementi del primo comma (minaccia, molestia, 
stato di paura o di timore, alterazione abitudini di vita)si passerà all'esame delle 
aggravanti di cui al secondo comma (coniuge legalmente separato o divorziato o 
persona legata precedentemente da una relazione affettiva con la persona offesa) 
e al terzo (in danno a minorenne, donna in stato di gravidanza o persona disabile, 
o commesso con armi o da persona travisata).
L'art.  8  del  dl  23/02/2009  n°11  rende  applicabile  l'ammonimento  del 
questore al reato in esame. Tramite questo strumento la vittima, prima di proporre 
querela, può esporre all'autorità di pubblica sicurezza i fatti che ritiene rilevanti e 
chiedere l'ammonimento dell'autore della condotta. Il questore fa una cognizione 
sommaria  inaudita  altera  parte  ed  avvisa  oralmente  il  colpevole  se  ravvisa 
l'esistenza di elementi rilevanti a suo carico, intimandogli di cessare le condotte 
in questione. L'esistenza di un provvedimento di ammonimento rileva anche ai 
fini delle aggravanti, in quanto se si arriva ad una condanna per atti persecutori e 
c'è un precedente ammonimento la pena è aumentata.
La procedibilità, di cui al quarto comma, è molto particolare: è a querela 
della persona offesa con termine di 6 mesi, ma è d'ufficio se il fatto è commesso 
nei confronti di un minore o di un disabile, quando c'è connessione con altro 
delitto  per  cui  si  procede  d'ufficio,  e,  ecco  il  caso  interessante,  se  c'è  stato 
precedentemente un ammonimento del questore in ordine alla stessa situazione. 
Tramite  questa  particolare  forma di  procedibilità  si  crea  un sistema in  cui  la 
vittima può seguire due strade: o querela direttamente ai sensi del 612-bis oppure 
prima di querelare richiede l'ammonimento, provvedimento che sembra più lieve 
della  querela,  ma  che  a  mio  avviso  è,  se  non  maggiormente  gravoso  per  il 
presunto  reo,  almeno  con  la  stessa  potenzialità  offensiva  di  una  querela 
comportando infatti la procedibilità d'ufficio in caso di ulteriore reiterazione delle 
condotte incluse nel provvedimento.
Lo  stalking è un reato peculiare, e come tale necessita non solo di norme 
penali che lo censurino, ma anche di norme positive, come quelle che instaurano 
una rete assistenziale per le vittime, sempre introdotte con il dl 23/02/2009 n°11, 
tramite centri antiviolenza e un numero verde governativo dedicato. In aggiunta a 
IX
queste  previsioni  è  stato  firmato  il  19  gennaio  2009,  quindi  anteriormente 
all'entrata in vigore della normativa, un Protocollo d'intesa tra il Ministero delle 
Pari  Opportunità  e  il  Ministero  della  Difesa.  Il  Protocollo  ha  come  punto 
principale la creazione di un apposito reparto dell'Arma dei Carabinieri che si 
concentri sugli atti persecutori, le molestie e le violenze e tutti gli atti intimidatori 
sessualmente orientati verso vittime vulnerabili.
Dopo aver specificato tutti i requisiti del reato si passerà al confronto con le 
norme che precedentemente erano utilizzate per sanzionare le condotte che ora 
sono ricomprese nello stalking, soffermandosi anche sul rapporto tra  stalking e 
mobbing,  due  reati  molto  simili  ma  che  godono  di  tutela  completamente 
differente.
A chiusura  di  capitolo  si  cercherà  di  evidenziare  come  la  figura  della 
vittima sia divenuta fondamentale nella costruzione del diritto penale italiano: il 
ricorso alla legislazione d'urgenza per i reati contro la persona è un chiaro segno 
di  come il  legislatore avverta un bisogno immediato di  tamponare gli  allarmi 
sociali che non possono più essere lasciati "impuniti",inoltre le stesse norme sono 
costruite intorno alla figura della vittima, per proteggere questa e colpire solo 
successivamente il reo.
X
CAPITOLO I
STALKING E CRIMINAL HARASSMENT
 1. Criminal harassment nell'ordinamento canadese
Il  sistema  canadese  prevede  una  separazione  di  poteri  in  ordine 
all'emanazione delle leggi: al governo spettano quelle in materia di diritto penale 
e di procedura penale che estendono la loro validità a tutto il territorio nazionale, 
mentre alle province ed ai territori spettano le leggi in materia di diritto civile che 
hanno validità solo all'interno del rispettivo ambito geografico.
Per quanto riguarda il  reato di  criminal harassment si  è quindi venuta a 
formare una doppia tutela: da un lato penale tramite l'emanazione del Bill C-126 
datato  1  agosto  1993,  che  ha  introdotto  il  reato  in  questione  nel  corpo  del 
Criminal Code of Canada, assicurando così una repressione a livello federale, 
dall'altro  lato sono state approvate sino ad ora  otto  leggi  civili  di  supporto a 
quella  penale,  e  questo  è  avvenuto  in  due  territori  (  Northwest  Territories  e 
Yukon) e in sei province (Alberta, Manitoba, Nova Scotia, Prince Edward Island, 
Newfoundland, Labrador e Saskatchewan).
Per quanto queste ultime siano interessanti dal punto di vista civilistico in 
quanto  dotano  di  un  grosso  supporto  la  legislazione  penale,  in  questa  sede 
abbiamo  scelto  di  dare  prevalentemente  rilevanza  alla  legge  federale,  nello 
specifico al  Criminal Code, perchè rappresenta il primo tentativo in assoluto di 
inserire il  reato di  stalking all'interno di un codice penale valido su un intero 
stato,  ponendo  le  basi  per  tutelare  le  vittime  nei  confronti  di  tutti  quei 
comportamenti  che  precedentemente  non  erano  considerati  come  penalmente 
rilevanti. A tal proposito ben si è espressa Madame Justice L'Heureux-Dubè in 
una pronuncia del 1996:
"Il concetto di crimine, invece, non è statico, ma assai mutevole nel tempo.  
Come cambia la società, così evolve anche la concezione del tipo di condotta che  
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