Le concentrazioni tra imprese nel diritto comunitario della concorrenza

  7 
mercato comune e quindi per il raggiungimento 
dell’integrazione economico-politica dell’Europa. 
L’obiettivo stesso di creare un mercato unico europeo 
non sarebbe davvero perseguibile se si ammettessero, ad 
esempio, accordi anticompetitivi fra imprese oppure aiuti di 
Stato ad effetto distorsivo
5
. 
Una volta raggiunto l’obiettivo della instaurazione del 
mercato unico, occorre garantirne la sua stabilità ed il suo 
sviluppo tutelando la libertà di concorrenza. La concorrenza 
infatti può essere considerata come il motore dello sviluppo 
economico del mercato. Essa, infatti, stimola lo spirito 
d’iniziativa, l’innovazione, il progresso tecnologico ed 
economico a beneficio delle imprese e soprattutto dei 
consumatori.   
 Il Trattato CE, al fine di garantire che la concorrenza 
non sia falsata nel mercato interno,
6
 prevede nella Parte 
terza, sotto la Rubrica “Regole di Concorrenza”, specifiche 
disposizioni antitrust che vanno dall’articolo 81 all’articolo 
89. Tali norme sono suddivise in due sezioni: la prima, con il 
titolo Regole applicabili alle imprese, contiene gli articoli 81 
                                                 
5
 Mario Monti, Concorrenza e regolazione nell’Unione Europea, in Regolazione e 
Concorrenza, a cura di Giuseppe Tesauro e Marco D’Alberti, il Mulino, 2002, pagg. 
75-85. 
6
 Articolo 3 lett. g) del Trattato istitutivo della Comunità Europea, versione 
consolidata contenuta in GUCE n. C 325/33 del 24/12/2002. 
  8 
e 82 che rispettivamente vietano: l’uno, gli accordi e le 
pratiche concordate che abbiano per oggetto o per effetto di 
pregiudicare la concorrenza, l’altro, lo sfruttamento abusivo 
di posizione dominante; la seconda, con il titolo Aiuti 
concessi dagli Stati, contiene gli articoli 87 e 88. 
7
  
Nell’ambito delle disposizioni comunitarie applicabili 
alle imprese, occorre annoverare una specifica disciplina, 
contenuta in un apposito regolamento, che si occupa del 
controllo preventivo delle operazioni di concentrazione. 
Il presente lavoro intende occuparsi proprio di 
quest’ultimo aspetto del diritto comunitario antitrust, 
partendo dalla  constatazione che il completamento del 
mercato interno e dell’Unione economica e monetaria,  
                                                 
7
 L’articolo 87 dichiara incompatibili con il mercato comune, nella misura in cui 
incidano sugli scambi tra Stati membri, gli aiuti concessi dagli Stati che, sotto 
qualsiasi forma, favorendo talune imprese o talune produzioni, falsino o minaccino di 
falsare la concorrenza. 
L’articolo 88 stabilisce che è compito della Commissione vigilare affinchè gli Stati 
membri non concedano aiuti incompatibili con il mercato comune. Richiamandosi al 
suddetto articolo, il regolamento di procedura
7
 relativo agli aiuti di Stato dispone che 
prima di poter dare esecuzione ad un aiuto, questo deve essere notificato alla 
Commissione al fine di ottenere la sua autorizzazione. L’obbligo di notifica 
preventiva alla Commissione è mitigato dal regolamento relativo agli aiuti di stato 
orizzontali
7
, in forza del quale la Commissione può stabilire, mediante regolamento, 
l’esonero da tale obbligo per talune categorie di aiuti. 
Nonostante i notevoli progressi compiuti in termini di riduzione del livello generale 
degli aiuti di Stato ( il volume globale degli aiuti di Stato ha registrato una flessione 
superiore al 28% tra il 1997 e il 2000 nell’Unione Europea)
7
, restano tuttora delle 
differenze sostanziali sia tra gli Stati membri, sia tra i settori produttivi. Gli Stati 
membri sono stati quindi invitati a indirizzare gli aiuti concessi verso altre finalità di 
interesse comunitario e a trovare strumenti alternativi agli aiuti di Stato per rimediare 
alle carenze del mercato. Dal canto suo la Commissione ha avviato un notevole 
processo di riforma a lungo termine volto a semplificare le procedure amministrative 
e a concentrare le sue risorse sulle distorsioni più gravi della concorrenza.  
 
  9 
l’ampliamento dell’Unione Europea e la riduzione degli 
ostacoli internazionali al commercio e agli investimenti, 
porteranno ad una serie di profondi mutamenti nelle struttura 
delle imprese, specie sotto forma di concentrazioni. Secondo 
il considerando (4) del Regolamento 139/04  relativo al 
controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese, 
“…tali ristrutturazioni devono essere valutate 
positivamente, nella misura in cui corrispondono alle 
esigenze di una concorrenza dinamica e possono aumentare 
la competitività dell’industria europea, migliorare le 
condizioni della crescita ed elevare il tenore di vita nella 
Comunità ”. Tuttavia è necessario garantire che tali 
operazioni non comportino un pregiudizio durevole per la 
concorrenza. Occorre pertanto uno strumento giuridico 
specifico che consenta “ un controllo efficace di tutte le 
concentrazioni in funzione della loro incidenza sulla 
struttura della concorrenza nella Comunità e che sia il solo 
applicabile a tali concentrazioni”
8
. 
                                                 
8
 Considerando n. (6) del Regolamento (CE) n.139/04. 
  10 
 L’esperienza maturata nei tredici anni di applicazione 
del  primo Regolamento sul controllo delle concentrazioni di 
imprese
9
 ha dimostrato che, nonostante i buoni risultati 
ottenuti, il sistema doveva essere migliorato.  
La Commissione europea, a seguito di un laborioso 
processo di revisione intrapreso dapprima con la 
presentazione di un rapporto al Consiglio nel luglio del 
2000
10
, quindi con la pubblicazione di un Libro Verde nel 
dicembre 2001
11
, è giunta alla proposta definitiva del testo 
del nuovo regolamento un anno più tardi.
12
 Il nuovo 
Regolamento
13
 sulle concentrazioni di imprese, approvato 
dal Consiglio il 20 gennaio 2004, ed entrato in vigore il 1 
maggio dello stesso anno, si propone l’obiettivo di “ dotare 
l’Unione Europea di una normativa moderna, più flessibile 
ed efficiente…che tutelerà gli interessi di 450 milioni di 
consumatori”
14
.  
                                                 
9
 Si tratta del Regolamento 4064/89, in GUCE L 395 del 31/12/1989. 
10
 Rapporto della Commissione al Consiglio sul funzionamento del regolamento CEE 
4064/89.L’art 1, par 4, del regolamento sul controllo delle concentrazioni prevede 
infatti l’obbligo per la Commissione di presentare al Consiglio, entro il primo luglio 
2000, una relazione sull’applicazione delle soglie di fatturato e dei criteri di cui ai 
paragrafi 2 e 3 dello stesso articolo.    
11
 Libro Verde sulla revisione del regolamento del consiglio, doc. COM (2001) 745 
def. dell’ 11 dicembre 2001, Bruxelles. 
12
 Doc. COM (2002) 711 def. dell’11 dicembre 2002. 
13
 Regolamento (CE) n. 139/2004 del Consiglio del 20 gennaio 2004 relativo al 
controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese, in GUCE n. L 024 del 
29/01/2004 pagg. 0001-0022.  
14
 Discorso tenuto dall’ex Commissario europeo Mario Monti al Comitato Economico 
e Finanziario del Parlamento Europeo in data 8 luglio 2002. 
  11 
Oltre alla modifica del precedente regolamento n. 
4064/89, a sua volta in parte innovato dal regolamento n. 
1310/1997
15
, il pacchetto di riforme in materia di merger 
control varato dalla Commissione è costituito: dalle Linee 
Guida sulla valutazione delle concentrazioni orizzontali
16
, 
nonché da varie misure di potenziamento della Merger Task 
Force, come l’istituzione all’interno della Direzione 
Generale Concorrenza di un Chief Competition Economist a 
capo di un’apposita unità che ha il compito di valutare la 
solidità dell’analisi economica svolta dagli uffici preposti 
alla istruttoria dei casi.  
L’obiettivo del presente lavoro è quello di analizzare 
l’evoluzione della disciplina comunitaria relativa al controllo 
delle concentrazioni tra imprese partendo dall’individuazione 
dei motivi dell’assenza originaria di un’espressa 
regolamentazione della materia, e delle prime decisioni 
giurisprudenziali che hanno condotto, dopo  trent’anni di 
vuoto normativo, all’adozione del regolamento 4064/89, fino 
a pervenire al nuovo regolamento. Partendo dalla 
considerazione delle nuove esigenze dettate dall’integrazione 
                                                 
15
 Regolamento (CE) n. 1310/97 del Consiglio del 30 giugno 1997, che modifica il 
regolamento (CEE) 4064/89 relativo al controllo delle operazioni di concentrazione 
tra imprese, GUCE L 180 del 9/07/1997. 
16
 contenute in GUCE C 3 del 6/01/2001. 
  12 
del mercato interno, dall’intensificarsi delle operazioni 
concentrative e dall’allargamento dell’Unione Europea
17
, 
saranno analizzati gli aspetti innovativi (procedurali e 
sostanziali) della riforma.  
                                   
                                                 
17
 Il 16 aprile 2004 è stato firmato ad Atene il Trattato di adesione all’Unione 
Europea da parte di 10 nuovi Stati membri ( Cipro,  Malta, Lituania, Lettonia, 
Estonia, Polonia, Repubblica Ceca, Slovacchia, Slovenia, Ungheria). Tale Trattato è 
entrato in vigore il 1 maggio 2004. 
  13 
                    Capitolo I 
 
Le concentrazioni tra imprese nel diritto                           
comunitario della concorrenza: profili generali. 
 
1.      Il fenomeno delle concentrazioni tra imprese 
 
1.1. Concentrazioni e regole di concorrenza 
 
Il fenomeno delle concentrazioni tra imprese ha 
assunto un’importanza sempre maggiore a seguito della 
realizzazione del mercato comune.
18
 
La scomparsa progressiva di tutti gli ostacoli alla 
libera circolazione dei beni, delle persone, dei servizi e dei 
capitali, ha comportato un’ intensificazione della 
concorrenza in quanto “ ha esposto le imprese di ciascun 
Stato membro alla concorrenza di quelle degli altri”.
19
  
L’incremento della concorrenza a livello comunitario 
ha indotto le imprese ad accrescere le proprie dimensioni, ad 
aumentare la produzione, e a ridurre i costi attraverso la 
                                                 
18
 Vedi G. Tesauro, Diritto Comunitario, CEDAM, Padova, 2003, pag. 603. 
19
 A. Frignani, M.Waelbroeck, Disciplina della concorrenza nella CE, Torino,1996, 
pag. 6 
  14 
realizzazione di economie di scala per meglio fronteggiare le 
imprese rivali. 
Possiamo distinguere due diverse forme di crescita 
dell’impresa: una interna ed una esterna.  
La crescita interna si ha quando l’incremento delle 
dimensioni e della struttura dell’impresa è il frutto 
dell’investimento di risorse “interne”, ossia di capitali che 
appartengono alla società. 
 A tale tipo di crescita si contrappone la crescita 
esterna che consiste nella possibilità per l’impresa di 
attingere alle economie di terzi
20
. 
In questo caso, infatti, l’incremento delle dimensioni 
dell’impresa, non deriva da una politica interna di 
espansione, ma da un’operazione esterna, ossia dalla 
concentrazione con un’altra impresa concorrente o meno. 
In genere, mentre un investimento effettuato nel 
proprio comparto aziendale richiede tempi medio-lunghi per 
assicurare un congruo rientro economico
21
,  l’acquisizione di 
attività già operative, assicura una più rapida redditività in 
                                                 
20
 G. Olivieri, Il controllo delle concentrazioni, in Diritto Industriale, Novembre 
2001, pag. 443. 
21
 Si confrontino: Penrose, The teory of the growth of the Firm, Oxford, 1993; 
Williamson, The economic Institutuions of Capitalism. Firms, Markets, Relational 
Contracting, New York, 1996; Ricci, Colombini, La finanza delle piccole e medie 
aziende, Milano, Giuffrè, 1997.  
  15 
quanto la concentrazione è in grado di garantire, salvo casi 
particolarmente negativi, un immediato accrescimento della 
parte di mercato dell’impresa acquirente
22
. 
Ciò grazie al fatto che, in genere, quest’ultima assorbe 
la quasi totalità della quota che deteneva l’impresa acquisìta, 
riducendo sostanzialmente il rischio che la domanda non 
risponda ai propri investimenti. 
Oltre alla possibilità di acquisire rapidamente nuove 
quote di mercato, l’espansione esterna dell’impresa mediante 
fusioni, acquisizioni e altri processi di concentrazione, 
consente di ridurre i costi. Sono noti i vantaggi delle cd.  
economie di scala
23
: una produzione più ampia ed una vasta 
gamma di prodotti consentono di abbattere i costi e di 
affrontare meglio l’andamento della domanda.  
Acquistare un’azienda significa, tra l’altro, poter 
disporre del suo marchio; se si tratta di un segno distintivo 
noto al pubblico, l’investimento può rivelarsi proficuo 
                                                 
22
 Cfr. sul punto, Moavero Milanesi, Antitrust e concentrazioni tra imprese nel diritto 
comunitario, op. cit., pag. 44. 
23
 L’aumento dei volumi di vendita di un determinato prodotto, permette di ridurre i 
costi per unità produttiva. Infatti, quanto più aumenta il numero delle unità prodotte, 
tanto più  i costi possono essere ripartiti sulla produzione complessiva, con la 
conseguenza che il costo per ciascuna unità prodotta si riduce. Vedi sul punto: 
Moavero Milanesi, op. cit.; Frignani Waelbroeck, op. cit.; Fattori Todino, La 
disciplina della concorrenza, Il Mulino, 2004, pagg. 27 a 29. 
  16 
perché non di rado, risulta essere meno gravoso che il lancio 
di un marchio inedito.  
Inoltre, attraverso una concentrazione, un’importante 
impresa che necessiti di un dato brevetto o di un particolare 
know-how, è in grado di unire le proprie forze a quelle di 
un’altra che li possegga ma che non riesca a sfruttarli in 
modo ottimale. 
La scelta della strategia della crescita esterna, non è, 
tuttavia, priva di incertezze legate a possibili inconvenienti: 
da quello giuridico-fiscale a quello di tipo gestionale, 
connessi con la necessità di amalgamare entità diverse. 
Nelle grandi strutture, e soprattutto in quelle nate dalla 
concentrazione di imprese che operano in campi differenti, vi 
è il rischio di una duplicazione di funzioni e di una 
circolazione più difficoltosa dell’informazione all’interno dei 
vari comparti
24
. Il primo inconveniente fa salire i costi e può 
causare contrapposizioni; il secondo accentua le difficoltà di 
coordinamento. Ne discende una ridotta capacità reattiva 
dell’impresa ed una maggiore rigidità di risposta ai mutevoli 
andamenti del mercato.  
                                                 
24
 Vedi sul punto, Schumacher, Small is beautiful, New York, Harper & Row, 1995, 
pag. 372. 
  17 
Ovviamente, la possibilità di incorrere in difficoltà del 
genere, risulta accresciuta quando la concentrazione è posta 
in essere da imprese di differenti paesi. Da una parte, questo 
tipo di operazione agevola l’espansione internazionale
25
 di 
un’azienda e presenta il vantaggio di aprirle 
automaticamente nuovi mercati, talvolta, di non semplice 
penetrazione. Dall’altra, tuttavia, acuisce i problemi di 
gestione e di coordinamento interno. 
L’imprenditore, pertanto, prima di decidere il 
compimento di una operazione di concentrazione deve 
valutare attentamente i benefici che potrebbero derivarne 
assieme ai rischi e ai possibili svantaggi. 
Non sempre le concentrazioni tra imprese hanno effetti 
anticompetitivi. 
 Ad esempio, può risultare che l’incorporazione di 
un’azienda in un’altra sia un indice della sua minore 
efficienza; ovvero al contrario, di un’efficienza tale da 
indurre un imprenditore ad offrire per il suo acquisto un 
prezzo talmente alto da convincere un altro a cederla
26
. Del 
                                                 
25
 Cfr. Bellante F., Il processo di internazionalizzazione delle imprese, Giuffrè, 
Milano, 1998. 
26
 Per un approfondimento di tali teorie economiche cfr. Luescher C., Efficiency 
considerations in European Merger Control, in ECLR, vol. 25, n.2, 2004, pagg. 72-
86; Martin S., Economic efficiency and concentration: are mergers a fitting 
response?, in ECLR, vol. 21, n.4, 2001, pagg. 156-169. 
  18 
pari deve considerarsi positivamente l’unione di più imprese 
di piccole dimensioni per meglio fronteggiare quelle di 
maggiore dimensione; una simile iniziativa può costituire 
una valida alternativa strutturale ad una loro più o meno 
prossima soccombenza 
27
 o marginalizzazione. 
Tuttavia, le concentrazioni tra imprese, spesso, 
possono mettere a rischio l’assetto concorrenziale del 
mercato.                
 In primo luogo si può constatare che una 
moltiplicazione di operazioni di tipo concentrativo può 
condurre a strutture di mercato oligopolistiche
28
, con 
conseguente riduzione della concorrenza effettiva presente in 
quel determinato settore economico. In secondo luogo, una 
operazione concentrativa può determinare la creazione o il 
consolidamento di una posizione dominante o addirittura la 
nascita di una posizione di monopolio. 
Stabilito che le concentrazioni possono produrre effetti 
benefici per la concorrenza e per i consumatori, ma anche, in 
diverse ipotesi, effetti anticompetitivi, è necessario 
                                                 
27
 Sulla c.d. “failing firm defense”, vedi infra. 
28
 Secondo Moavero Milanesi E., le concentrazioni possono comportare, attraverso 
una progressiva riduzione del numero degli operatori attivi in un dato settore 
produttivo, la creazione di oligopoli o in casi più rari, la creazione di un monopolio. 
Cfr. Antitrust e concentrazioni tra imprese nel diritto comunitario antitrust, op. cit., 
pag.45. 
  19 
analizzare in che modo si sia evoluto nel tempo l’approccio 
comunitario alle operazioni di concentrazione tra imprese. 
A tal fine, appare necessario individuare gli obiettivi 
perseguiti dalla politica comunitaria della concorrenza.  
In origine, la politica comunitaria della concorrenza 
perseguiva due obiettivi principali:  
da un lato provocare lo smantellamento di intese e 
pratiche concordate tendenti alla chiusura del mercato 
comune lungo le frontiere nazionali, dall’altro facilitare 
l’adattamento delle imprese alle nuove dimensioni del 
mercato e accrescere la loro competitività su scala 
mondiale, favorendo la cooperazione e la concentrazione fra 
imprese di Stati membri diversi.
29
 Negli anni 60-70 il quasi 
inesistente grado di concentrazione delle imprese 
comunitarie era visto, infatti, non come un bene ma come un 
problema da risolvere per fronteggiare la concorrenza delle 
grosse corporations americane e giapponesi e per garantire 
una sostanziale integrazione dei mercati e delle economie 
degli Stati membri. 
                                                 
29
 A. Frignani, M. Waelbroeck, Disciplina della concorrenza nella CE, Torino, 1996, 
pag. 11.