La tutela delle opere fotografiche

geloso dell'autore: la paternità dell'opera.
Il diritto dell'autore, sull'opera da lui creata, quale diritto subiettivo, ha 
una  storia  evolutiva  molto  giovane,  se  teniamo  presente  che  la 
normale  evoluzione  del  nostro  diritto  comincia  a  formarsi  più  di 
duemila  anni  fa:  già  Seneca  si  riferiva  al  libraio  Doro  come  un 
usurpatore  delle  opere  di  Cicerone,  in  quanto  li  spacciava  come 
propria  creazione.  Nell'antichità,  non essendo possibile  (se  non in 
maniera  limitata)  una  produzione  di  un  numero  rilevante  di  copie 
tratte dall'originale, non si poneva un problema di tutela economica: 
l'autore traeva i mezzi di sostentamento direttamente dai committenti 
dell'opera, o dalla città stessa che lo ospitava, o dai principi. Dal punto 
di vista di tutela della paternità dell'opera, troviamo in alcuni classici il 
racconto  di  episodi  di  "plagio",  che,  scoperti,  portano 
all'allontanamento  dell'autore  colpevole. Nell'antica  Grecia  le  opere 
erano liberamente riproducibili in mancanza di una regolamentazione, 
ma il plagio veniva comunque condannato. A Roma invece, i diritti 
patrimoniali  non  venicano  riconosciuti  agli  autori,  ma  soltanto  al 
libraio  che  aveva l'opera.  Anche qui  veniva  punito  il  plagio,   e  si 
riconosceva all'autore il diritto di inedito, e il diritto di non pubblicare 
l'opera. L'esigenza della  tutela  comincia  a  nascere con l'invenzione 
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della stampa, e la conseguente nascita di un'attività editoriale che è 
portatrice di rilevanti interessi economici legati alla diffusione di un 
rilevante numero di opere stampate.
Una prima forma di tutela, viene quindi a formarsi grazie al cosiddetto 
privilegio (di stampa), nella forma del brevetto o della lettera patente, 
concesso  inizialmente  agli  stampatori,  e  successivamente,  come 
gratificazione del lavoro creativo, anche agli  autori; grazie a questo 
privilegio,  gli  autori  avevano la  facoltà  di  prestare  il  consenso alla 
pubblicazione della loro opera.
Caduto il sistema dei privilegi librari, e quello dei privilegi concessi in 
materia di rappresentazioni sceniche, basati, gli uni e gli altri, prima 
sull'arbitrio del principe, poi sull'istituto della "grazia giustificata", si 
deve  giungere  allo  statuto  inglese  della  regina  Anna  (English 
Copyright Act of Queen Anna) del 10 Aprile 1710, seguito dalle prime 
leggi  sul  copyright  degli  stati  americani  del  Connecticut, 
Massachussets,  Maryland  e  al  diritto  rivoluzionario  francese  (leggi 
della costituente e della Convenzione, rispettivamente del 1791 e del 
1793) per vedere profilarsi il moderno diritto d'autore.
In  questi  anni,  venne  così a  mutare  e  a  distinguersi  nettamente  la 
situazione  dell'autore  nei  confronti  di  quella  dell'industriale  che 
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riproduce e diffonde l'opera, sia per quanto riguarda la finalità della 
protezione,  non  più  rivolta  direttamente  alla  tutela  di  interessi 
industriali e commerciali, sia per il carattere del diritto dell'autore e di 
quello dell'industriale, aquistando quest'ultimo, sempre più la natura di 
diritto derivato da quello del creatore dell'opera.
Ritornando  a  casa  nostra,  e  volendo  analizzare  un  pò  come  il 
legislatore  nostrano  si  è  posto  il  problema  di  tutelare  le  opere 
dell'ingegno,  un  primo  intervento  venne  fatto  dal  governo 
rivoluzionario piemontese nel lontano 1799, seguito successivamente 
da una legge più completa emanata  dalla  Repubblica Cisalpina nel 
1801.  Da questo  periodo,  fino all'Unità  d'Italia,  quasi  tutti  gli  stati 
dello stivale si dotarono di una propria legge sul diritto d'autore, con 
scarsissimi riscontri dal punto di vista della tutela reale, visti i limitati 
ambiti  applicativi.  Per  ovviare  in  parte  a  questo  inconveniente,  la 
Toscana,  lo  stato  Sardo,  e  l'Austria  nel  1840  stipularono  una 
convenzione per una protezione comune del diritto d'autore. Il primo 
vero intervento dell'Italia Unitaria, fu la legge speciale del 25 Giugno 
1865 n. 2337, ad opera della commisione di unificazione legislativa, 
che era addirittura accompagnata dalla celebre relazione al senato di 
Antonio  Scialoja.  In  seguito  venne  posto  in  essere  il  testo  unico 
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approvato  con  r.d.  19  Settembre  1882  n.  1012.  Successivamente, 
grazie  all'opera  evolutiva  della  giurisprudenza  e  della  dottrina,  si 
giunse attraverso i progetti elaborati da Lucchini, Polacco e Roux al 
dl. 7 Novembre 1925 n. 1950, convertito nella l. 18 Marzo 1926 n. 
562.
La legge del  1925 costitui'  un grande passo  in  avanti  per  la  tutela 
legale  delle  opere  dell'ingegno.  Con  essa  furono  superati  grandi 
contrasti  dottrinali  ed  economici  fra  le  categorie  interessate  degli 
autori  e  degli  editori,  e  si  affermarono  alcuni  principi 
fondamentamentali,  tra  cui:  a) la  previsione  accanto  ai  diritti 
patrimoniali,  dei diritti  personali  o anche detti  morali,  il  diritto alla 
prima pubblicazione,  alla  paternità,  e  alla  integrità  dell'opera;  b)  la 
soppressione di ogni formalità ammminisrativa quale condizione della 
tutela;  c)  il  termine  di  durata  dei  diritti  di  utilizzazione  economica 
dell'opera, determinato sulla vita dell'autore e sino a cinquanta anni 
dalla morte di esso;  d)  il cosiddetto diritto demaniale sulle opere di 
pubblico dominio.
Dopo solo quindici anni di applicazione, la legge del 1925 sembrava 
anacronistica ed antiquata in relazione al progresso tecnologico che si 
stava  avendo  in  quegli  anni  cosi'  fecondi  di  scoperte  tecniche  e 
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scientifiche.  La nascita della televisione,  del  microfilm,  del  cinema 
"sonoro", crearono l'esigenza di una maggiore e più efficace tutela del 
diritto  d'autore  e  dei  diritti  ad  esso  connessi.  Cosi',  quasi  in 
contemporanea alla riforma del codice civile, naque la legge 22 Aprile 
1941 n.  633,  pubblicata  il  16  Luglio  1941,  entrata  in  vigore  il  18 
Dicembre 1942, e seguita dal regolamento di esecuzione emanato con 
il r.d. 18 Maggio 1942 n. 1369. Nel corso degli anni la legge 633/41 è 
stata oggetto di piccole e grandi modifiche che si sono rese necessarie 
sia per l'evoluzione delle  tecniche di riproduzione,  sia dagli obblighi 
assunti  dall'Italia  in  sede  internazionale.  Tra  gli  adeguamenti 
dell'ordinamento interno al diritto internazionale, di vitale importanza 
per lo studio delle opere fotografiche, è il d. P. R. 8 Gennaio 1979  che 
introduceva in Italia alcune modifiche alla Convenzione di Unione di 
Berna  nel  testo  riveduto  a  Parigi  il  24  Luglio  1971,  e  ratificato 
dall'Italia con l. 20 Giugno 1978 n. 399.
Nulla dice, specificatamente, la Costituzione della Repubblica Italiana 
circa la protezione del diritto d'autore, e ciò a differenza di altre carte 
costituzionali, ad esempio quella federale americana, quella brasiliana, 
quella  polacca,  quella  jugoslava.  Ma  il  silenzio  della  nostra 
Costituzione in realtà, non è assoluto, in quanto tra le righe si riesce a 
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carpire una serie di principi che afferiscono direttamente alla tutela 
dell'ingegno e dell'attività artistica che questo contribuisce a creare. 
L'art.  2  ad  esempio,  riconosce  e  garantisce  i  diritti  inviolabili 
dell'uomo;  l'art  4  impegna ciascun cittadino a  svolgere,  secondo le 
proprie possibilità e la propria scelta, un'attività o una funzione che 
concorra  al  progresso  materiale  o  spirituale  della  società;  l'art.  9 
sancisce che la Repubblica promuove e garantisce lo sviluppo della 
cultura e della ricerca scientifica e tecnica; l'art. 21 invece, garantisce 
la partecipazione alla vita sociale del cittadino, attraverso la libertà di 
espressione  del  pensiero  che  è  incondizionata,  salvo  quando  è 
confliggente  con altri  interessi  costituzionalmente  garantiti;  l'art  33 
statuisce che l'arte e la scienza sono libere; sotto l'aspetto patrimoniale 
il diritto d'autore trova il suo fondamento giustificativo nella tutela del 
lavoro  "in  tutte  le  sue  forme  e  applicazioni"  (art.  35  comma  1). 
L'inclusione della disciplina dei diritti d'autore nel libro del lavoro del 
Codice  Civile  conferma  questo  assunto,  in  quanto  la  creazione 
dell'opera  d'ingegno  è  considerata  dalla  legge  come  particolare 
espressione del lavoro intellettuale. Secondo alcuni, principi cardine 
del  diritto  d'autore  sono  riscontrabili  anche  nell'art.  42  dove  si  fa 
riferimento  alla  proprietà  privata  come metodo di  sfruttamento  dei 
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diritti patrimoniali dell'opera.
 1.2 Natura giurica e interessi tutelati.
La presenza,  nel  diritto  d'autore,  di  elementi  di  patrimonialità e,  al 
tempo  stesso,  l'esigenza  di  tutela  dell'opera  quale  riflesso  della 
personalità dell'autore hanno determinato, nella dottrina giuridica, la 
formazione  di  contrapposte  teorie  quanto  alla  individuazione  della 
natura giuridica del diritto d'autore. Le due grandi matrici di  diritti 
(quelli morali e quelli patrimoniali), in realtà derivano dal fatto che 
un'opera è  stata sempre considerata  in  dottrina come l'unione tra  il 
corpus mysticum (l'opera considerata come bene immateriale, la vera e 
e propria idea creativa, il frutto dell'ingegno per intenderci) e il corpus  
mechanicum (costituito  dal  supporto  su  cui  l'opera  è  espressa);  da 
questa  dicotomia,  nascono  appunto  le  teorie  sul  moderno  diritto 
d'autore.
Il concetto che l'opera è frutto dell'ingegno, e che le facoltà mentali 
come l'ingegno stesso, la fantasia, la creatività, ci rendono differenti 
gli uni dagli altri, ci identificano,  è il punto di partenza di quella parte 
della dottrina che, non ritenendo prevalente l'elemento economico, ha 
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considerato il diritto d'autore come una facoltà nella quale l'elemento 
personalistico  è  preponderante,  mentre  quello  patrimoniale 
immediatamente successivo, ma sempre subordinato ad esso. Questa 
tesi,  secondo  cui  l'elemento  patrimoniale,  risulta  per  le  ragioni 
suddette,  secondario rispetto  a quello  morale,  trae origine e  spunto 
dalla  teoria  monistica  dell'  Urheberpersōnlichkeitsrechtes,  
compiutamente elaborata da Gierke.
Su  basi  simmetricamente  opposte,  si  fonda  la  concezione 
anglosassone  e  soprattutto  nordamericana  del  diritto  d'autore,  che 
individua nel copyright uno strumento diretto ad assicurare al titolare 
del diritto, per un periodo limitato, i profitti che possono derivare dalle 
utilizzazioni  economiche  dell'opera,  a  lui  riservati  in  esclusiva.  Di 
coseguenza,  le  teorie  anglosassoni,  mettono  in  secondo  piano 
l'elemento morale, e le gratificazioni che esso può dare, preferendo a 
questo,  le  gratificazioni  che lo  sfruttamento economico di  un'opera 
comporta.
La tesi prevalente nella dottrina italiana e che trova riscontro nella 
legislazione  vigente  è  quella  che  a  differenza  del  sistema  tedesco, 
considera e disciplina separatamente i due diversi aspetti  del diritto 
d'autore,  quello  morale  e  quello  patrimoniale,  salvi  i  necessari 
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collegamenti in relazione agli atti ed attività che possano interessare 
entrambi gli aspetti.
L'inquadramento dell'istituto del diritto d'autore in un sistema di tutela 
del lavoro intellettuale è stato proposto da taluna dottrina, la quale non 
ha mancato di osservare come lo stesso titolo originario di acquisto 
del  diritto  sia  individuato  nella  creazione  «quale  particolare 
espressione del lavoro intellettuale» (art. 2576 c.c. , art. 6 l.a. ).
Secondo  la  dottrina  in  questione,  l'enunciazione  di  una  tale 
giustificazione  della  tutela  da  parte  del  legislatore  trova  il  suo 
riscontro formale,  come detto sopra,  nell'  art.  35 della Costituzione 
italiana  dove  il  lavoro  viene  tutelato «in  tutte  le  sue  forme  ed  
applicazioni».
1.3 Diritti patrimoniali.
Come  ampiamente  annunciato  in  precedenza,  il  diritto  d'autore  in 
Italia è concepito come un' unione di diritti  patrimoniali  e di diritti 
morali,  che vengono tutelati  senza dare preferenza all'uno piuttosto 
che all'altro. 
Le opere dell'ingegno sono suscettibili, per loro natura, di godimento 
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comune,  plurimo  e  contemporaneo,  in  diverse  forme,  in  diverse 
modalità, ed in diversi luoghi. Si giustifica quindi una protezione delle 
utilità  patrimoniali  di  cui  esse  sono  capaci,  derivanti  dal  successo, 
dalla notorietà, dal favore che incontrano nel pubblico. Proprio sulla 
base degli elementi che l'opera suscita nel pubblico, viene riconosciuta 
all'opera, ma più indirettamente all'autore un compenso.  Il compenso, 
è  l'oggetto  dei  diritti  patrimoniali.  Senza  i  diritti  patrimoniali,  non 
vogliamo  pensare  che  l'attività  creativa  si  fermerebbe  -  perchè  a 
questo mondo esisterà anche qualcuno che non è attaccato al denaro - 
ma forse la creazione di opere di ogni genere subirebbe una radicale e 
traumatica frenata, tale far cadere uno stato, una società, un popolo, in 
un profondo sonno culturale.
Il  diritto  esclusivo  di  pubblicazione  e  di  utilizzazione  economica 
dell'opera in ogni forma e modo, originale  o derivato,  è previsto e 
disciplinato  dagli  articoli  12  e  seguenti  della  l.a..  In  tali  norme  è 
individuato  il  fascio  di  prerogative  che  vengono  riconosciute  all' 
autore come sfruttamento economico della sua opera. Ovviamente in 
questa  sede  verranno  analiticamente  trattate,  solo  quelle  che  si 
adattano alla  tutela  delle  opere fotografiche,  e saranno volutamente 
tralasciate quelle disposizioni del legislatore del 41 che ad una prima 
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lettura sono tipiche di un'altra forma di arte.
Questi diritti sono tra loro indipendenti e l'esercizio di uno di essi, non 
esclude  l'esercizio  esclusivo  di  ciascuno  degli  altri  diritti.  Questo 
principio generico, espresso dall'art. 19 l.a., contempla l'ipotesi, assai 
probabile,  che  un'opera possa  essere  sfruttata  sotto  diversi  punti  di 
vista  e  secondo diverse  attività  differenti,  e  che ciascuna di  queste 
forme di utilizzazione è indipendende ed autonoma dalle altre. Tale 
regola  si  riferisce  a  quelli  "insiemi  di  facoltà"  che  costituiscono  il 
diritto d'autore, ovvero la facoltà di riproduzione, di elaborazione, di 
comunicazione  e  di  distribuzione  al  pubblico.  Non  soltanto  questi 
settori sono tra loro autonomi ed indipendenti, ma anche all'interno di 
essi  esistono  dei  sotto-insiemi  costituiti  da  singoli  diritti  di 
sfruttamento, come ad esempio la riproduzione permanente e quella 
temporanea nel settore della riproduzione. 
Dal  punto  di  vista  del  diritto  primario  d'autore  il  principio 
dell'indipendenza delle facoltà economiche conosce un unico limite, 
dato dal cosiddetto esaurimento: l'immissione in commercio di uno o 
più esemplari  di  un'opera accompagnata  dal consenso dell'autore, o 
del suo avente causa, esaurisce il diritto di controllare le successive 
forme  di  circolazione  dell'esemplare  dell'opera.  L'esaurimento  in 
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realtà, ha una portata più limitata di quanto si pensi, in quanto essa è 
limitata esclusivamente all'immisione in commercio, e di conseguenza 
non si  può applicare ad altre facoltà economiche riconosciute  dalla 
legge.
Vero  caposaldo dei  diritti  di  utlizzazione  economica,  è  il  diritto  di 
pubblicare  l'opera,  che  viene  riconosciuto  in  maniera  piena  ed 
esclusiva all'autore.  Il  terzo comma dell'  art.  12 l.a.,  precisa  che si 
considera  pubblicazione  dell'opera,  la  prima  forma di  esercizio  del 
diritto di utilizzazione, e dunque, ogni atto di utilizzazione economica 
dell'opera,  ne  costituisce  una  pubblicazione  rilevante  ai  sensi  della 
legge sul diritto d'autore.
Individuare  il  momento  in  cui  un'opera  è  pubblicata,  o  comunque 
pubblicata  per  la  prima  volta,  è  di  vitale  importanza  sotto  diversi 
profili.  In  primis  profili  economici,  ma  anche  più  prettamente 
giuridici,  in  quanto  per  alcuni  tipi  di  opere  il  momento  della 
pubblicazione  è  a  tutti  gli  effetti  fattispecie  costitutiva  del  diritto 
d'autore, può determinare il momento da cui decorre la durata di esso, 
e  può  avere  rilevanza  ai  fini  dell'assoggettabilità  a  pegno, 
pignoramento e sequestro dei diritti patrimoniali.
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