La scissione societaria transfrontaliera: aspetti civilistici, fiscali e strategici

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l'operazione di scissione si pone sotto alcuni aspetti in posizione complementare rispetto al 
conferimento d'azienda . In entrambi i casi si parla di scorporo di elementi aziendali e patrimoniali 
da una societá per essere tresferiti e assegnati ad un'altra societá con la scomposizione di un 
patrimonio aziendale in una o più aziende . La differenza principale tra le due modalitá risiede nel 
fatto che l'operazione di conferimento comporta il trasferimento di una parte o del totale del 
patrimonio aziendale in una societá conferitaria che riceve i beni aziendali mentre la societá 
conferente in cambio ottiene una partecipazione nella societá conferitaria , in pratica ,  si trasferisce 
patrimonio per ottenere in cambio l'iscrizione in bilancio di una partecipazione nella societá 
conferitaria , quest'ultima ,  conseguentemente , dovrá effettuare un aumento di capitale sociale . 
Questa operazione  riguarda strettamente la societá che si troverá ad effettuare un conferimento di 
beni per ricevere in cambio una partecipazione nella conferitaria , la posizione dei soci della 
conferente però  non va ad essere modificata , mantenendo essi la partecipazione nella societá 
conferente ; per questa ragione va ad essere modificata la situazione patrimoniale della societá 
conferente senza però che i soci debbano modificare la propria posizone soggettiva nei confronti 
della conferente, eccezione fatta , per il caso del conferimento totale del patrimonio aziendale , il 
quale una volta che fosse  effettuato produrrebbe la estinzione della attivitá operativa della societá 
conferente , la quale come conseguenza si trasformerebbe in societá contenitrice di una 
partecipazione pari al 100 % della conferitaria che trasformerebbe l'oggetto sociale della conferente, 
per questa ragione sorgerebbe per i soci  l'esercizio del diritto di recesso dalla societá che sarebbe 
proprio legittimato dalla modificazione dell'oggetto sociale che si ricorda  essere uno dei 
presupposti affinchè si possa esercitare il recesso dei soci dalla societá . L'operazione di 
conferimento viene compiuta dagli amministratori , i quali mossi da valide o opportune ragioni 
economiche e aziendali redigono un piano motivato che dimostri l'opportunitá nel porre in essere la 
suddetta operazione . Diversamente l'operazione di scissione societaria comporta la modificazione 
della posizione soggettiva dei soci poichè a seguito della operazione otterranno in cambio una 
partecipazione nella o nelle societá beneficiarie , quindi ,  la societá scissa , totalmente o 
parzialmente , va ad assegnare una parte del patrimonio alla beneficiarie, i soci in cambio ottengono 
partecipazioni nelle beneficiarie . Per questa ragione si evidenzia l'opportunitá e la obbligatorietá 
nel sottoporre l'operazione di scissione alla approvazione dell'assemblea straordinaria dei soci . 
Questi dovranno esprimere la loro volontá nel consentire l'operazione . Questa differenza legislativa 
sottolinea la diversa posizione dei soci a fronte delle due operazioni straordinarie : la scissione va 
incontro ad esigenze insite nella vita aziendale permettendo una migliore flessibilitá e adattabilitá al 
contesto evolutivo presente nell'azienda . Si nota  come le evoluzioni aziendali , i cambiamenti 
fisiologici presenti nell'ambiente in cui opera l'azienda comportino ,  talvolta , la necessitá di trovare 
combinazioni gestionali e giuridiche nuove : in concreto , l'operazione di scissione si adatta a 
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diverse situazioni aziendali che si possono generare . Prima di addentrarci concretamente a 
delineare i possibili scenari che possono verificarsi , elenchiamo le differenti tipologie che il 
legislatore consente alle societá coinvolte in una scissione . Anzittutto diciamo che l'operazione di 
scissione può essere totale o parziale , questo significa che mentre l'operazione di scissione parziale 
permette la conservazione della societá scissa ,  la scissione totale , evidentemente , assegnando la 
totalitá del proprio patrimonio alla o alle societá beneficiarie provoca la estinzione della societá 
scissa , la quale scomparirá . La scissione può essere effettuata con la costituzione di nuove societá 
beneficiarie, le cosiddette newco , ovvero riguardare societá giá operative , le quali , quindi , 
vivevano anche prima dell'assegnazione del patrimonio della societá scissa . Questa distinzione 
come si vedrà dettagliatamente nei capitoli successivi avrá chiare implicazioni per quanto riguarda 
l'assegnazione di quote ai soci . Un'altra distinzione inerente la scissione societaria è la 
proporzionalitá nell'assegnazione : si parla di proporzionalitá nella operazione quando si mantiene 
inalterato il rapporto di partecipazione tra i soci al capitale sociale della societá scissa e delle societá 
beneficiarie . L'operazione di scissione   può essere studiata complementariamente al conferimento 
e simmetricamente alla fusione : infatti le operazoni di scissioni e fusioni appaiono analoghe nel 
trattamento giuridico, molte volte si applica la stessa normativa . L'operazione di scissione si è detto 
comporti uno scorporo aziendale che permette la costituzione di più societá , la fusione 
simmetricamente comporta una maggiore concentrazione aziendale , infatti , l'operazione di fusione 
prevede la unione tra due o più societá : quando si parla di fusione in senso stretto si fa riferimento 
ad una operazione dove due societá , fondendo i propri patrimoni , vanno a costituire una nuova 
societá che nasce dall'unione delle due societá precedenti che vanno ad estinguersi . I soci delle due 
o più societá fuse riceverranno azioni o quote della societá  neo-costituita . In questa operazione 
sará necessario determinare il rapporto di con-cambio per mantenere inalterato la loro 
partecipazione al capitale sociale precedente all'operazione . La fusione può avvenire anche per 
incorporazione : si ha una societá incorporante e una societá incorporata , il patrimonio della 
incorporata  va a confluire nella incorporante comportando la sua estinzione , rimarrá soltanto la 
societá incorporante che sará il prodotto della operazione compiuta . Se con l' operazione di fusione 
si addiviene ad una maggiore concentrazione aziendale , la scissione , viceversa , genera una 
maggiore proliferazione societaria , consentendo , altresì , quello che secondo alcuni studiosi è stato 
definito come poliformismo societario 
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, ossia la possibilitá di costituire geometrie e combinazioni 
societarie numerose e varie , permettendo la realizzazione dell'assetto societario più idoneo e 
personalizzato  per i soggetti che si trovino ad essere coinvolti in questo genere di operazione. Per 
questa ragione si può dire come il poliformismo e la eterogeneitá della operazione permettano una 
                                                 
2 Confalonieri M ., trasformazione , fusione , conferimento ,scissione e liquidazione delle società  , il sole 24 ore , 
Milano , 2008 , aspetti introduttivi . 
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adattabilitá  alle differenti situazioni aziendali generando altresì la possibilitá di creare una 
maggiore personalizzazione per i differenti scenari aziendali che vengano ad affermarsi . 
L'operazione di scissione societaria  assolve varie funzioni che in generale garantiscono una 
maggiore idoneitá  alla evoluzione della societá . Si vedranno , nei caso di studio,  le ragioni di 
fondo presenti nella scissione . Diciamo fin da subito che ragioni strategiche , organizzative , 
societarie e fiscali costituiscono il presupposto alla generazione della scissione societaria che , nella 
sua complessitá , consente un ripristino della societá . Parallellamente alle questioni strategiche sará  
obiettivo della trattazione analizzare questioni legate a tematiche civilistiche e fiscali e vedere come 
proprio quest'ultime siano state lo strumento tramite cui il legislatore è riuscito ad  incentivare più o 
meno il ricorso a queste operazioni societarie . L'elemento fiscale come si spiegherà nel prosieguo 
del lavoro costituisce un fattore rilevante nell'esercizio di questa operazione ; si analizzeranno , per 
questo , gli aspetti fiscali legati a questa operazione e si vedrà quali saranno le conseguenze legate a 
queste operazioni . Si introduce , giá  , come il legislatore per facilitare il ricorso a queste operazioni 
ne abbia riconosciuto un carattere neutrale , per questo , in generale ,  l'operazione di scissione 
societaria ha assunto un carattere di neutralitá di fronte al fisco , considerata la non imponibilitá 
delle eventuali plusvalenze presenti nei cespiti assegnati o trasmessi . Muovendo dall'elemento della 
neutralitá si può analizzare la natura dell'operazione e vedere in generale che è stata pensata  come 
operazione che non vada ad interrompere la vita aziendale , ma che costituisca una modificazione 
giuridica affinchè l'azienda possa meglio adattarsi ai  cambiamenti  presenti nei differenti settori e 
in generale in un contesto economico allargato :  la neutralitá fiscale dell'operazione  conferisce una 
dinamicitá imprenditoriale atta alle fisiologiche necessitá evolutive aziendali . Bisognerebbe 
ragionare diversamente per  la liquidazione societaria che comporta , al verificarsi di alcuni 
presupposti sanciti dalla legge , la cancellazione e la estinzione della societá dal registro delle 
imprese e in generale dalla sua vita . L'operazione di scissione fa riferimento ad una continuazione 
della vita aziendale : pur essendo soggetta la societá a cambiamenti strutturali rilevanti , la vita 
aziendale continua conformemente . Per questa ragione si  può comprendere il fattore neutrale che è 
stato attribuito a questa operazione . In un certo senso , analogicamente , si potrà  considerare 
questo cambiamento della struttura giuridica similare alle operazioni di trasformazione che 
prevedono un cambiamento della struttura legale societaria senza però che l'azienda si trovi a dover 
modificare la gestione o la propria vita aziendale . In questo caso si parla di trasformazione 
societaria , nel caso della scissione si fa , invece , riferimento ad uno scorporo effettivo dei beni che 
però non compromette la continuazione della vita aziendale . L'operazione di scissione proposta dal 
consiglio di amministrazione e approvata dall'assemblea straordinaria dei soci deve presentare 
ragioni aziendali valide e idonee , per questa ragione , la neutralitá fiscale citata deve essere una 
conseguenza , un fattore che non disincentivi la operazione ma che non sia il solo fine della 
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operazione : verranno spiegate più avanti , negli aspetti fiscali , le motivazioni e le ragioni che 
devono comparire in questa operazione facendo in modo che gli aspetti fiscali siano il mezzo per 
raggiungere gli obiettivi desiderati ma non il solo fine , perchè altrimenti si azionerebbe la 
cosiddetta normativa anti-elusione che si pone come obiettivo quello di evitare comportamenti 
elusivi . Tutto questo per  ritornare agli aspetti che devono sottostare alla operazione di scissione : 
argomentazioni organizzative , aziendali , strategiche . Nei casi di studio che si porteranno si 
potranno  vedere , empiricamente , le ragioni che sottostano alla opportunitá nel compimento di 
queste operazioni :  fattori strettamente strategici , aziendali , però non si possono non citare 
l'emersione , talvolta , di elementi psicologici e umani presenti in una azienda che generano la 
necessitá di una ristrutturazione . Per questo sará interessante citare dinamiche e situazioni aziendali 
che hanno comportato la necessitá di un rimodellamento per venire incontro a questi fattori . 
Pensiamo infatti alla possibilitá di generare differenti strutture organizzative che permettano un 
maggiore snellimento e una maggiore razionalizzazione organizzativa . Si pensi ,  per esempio , alla 
possibilitá di potere scomporre l'azienda in più societá quando i soci della scissa desiderino una 
migliore conduzione aziendale mediante una semplificazione e divisione societaria  ,  in questo caso 
, le combinazioni che possono motivare il  ricorso all'operazione di scissione possono essere varie : 
incominciando possiamo affermare che la linea generale che si vuole soddisfare è una 
razionalizzazione dei processi aziendali . Quindi si vedrà nel  caso di studio come a volte una 
molteplicitá settoriale in una azienda possa essere motivo di generazione di inefficienze che vanno a  
intaccare la salute della azienda ; si pensi ad aziende che operando in settori vari e numerosi si 
trovino di fronte a difficoltá nella conduzione proprio perchè  business differenti possono trovarsi in 
situazioni economiche generali diverse . In questi casi può essere opportuno procedere ad una 
semplificazione che per esempio può essere compiuta mediante una separazione dei rami d'azienda 
in più settori per potere meglio gestire l'azienda . In questo caso può risultare opportuno separare  i 
diversi rami d'attivitá in più societá per un controllo più diretto di questi . In una azienda possono 
esserci diversi settori che hanno dinamiche , storie e prospettive diverse , talvolta , si giunge ad un 
momento nel quale risulta difficoltoso portare avanti l'intera azienda nella sua complessitá , per 
questa ragione , si procede ad una scissione . Qualche volta l'azienda può trovare al proprio interno 
fattori e settori che richiedono sforzi ed energie differenti , per esempio , quando un settore è più 
maturo e uno si sta ancora sviluppando ; in queste situazioni una scomposizione può risultare utilie 
per una buona organizzazione . Quello che si vorrebbe far comprendere ricorrendo a questi brevi 
esempi  è la versatilitá nella operazione della scissione : questo strumento giuridico può essere 
previsto in  differenti situazioni e contesti , quello che si può dire è l' importanza della 
personalizzazione ad hoc della operazione di scissione , cercando di applicare la scissione più 
conforme e idonea alle esigenze aziendali che si vanno a produrre . Diciamo che l'operazione di 
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scissione si adatta alle diverse situazioni aziendali , senza però poter applicar una regola comune . 
Possiamo dire che la scissione societaria è una operazione che , come è stato visto , è stata 
introdotta a livello europeo con una direttiva europea che ha stabilito i principi della scissione per 
poi essere recepita e applicata dal legislatore italiano . Si ricorda come la direttiva abbia cercato di 
unificare a livello europeo la materia delle scissioni , evidenziando quelle che erano le necessitá a 
livello economico europeo : operazioni straordinarie a livello europeo che consentissero di generare 
un mercato ampio e abbastanza omogeneo dove si fossero poste in essere operazioni tra i differenti 
paesi europei a livello societario . Considerato ciò , si evidenziano gli obiettivi e i propositi della 
Unione Europea  nel cercare di giungere ad un mercato il più possibile omogeneo . Il recepimento 
della direttiva europea  inerente le operazioni straordinarie da parte degli Stati Membri ha permesso 
di intraprendere il cammino verso la costruzione di un mercato unico : uno degli obiettivi della 
Unione Europea ; leggendo il Trattato costitutivo si osserva come il piano generale della Unione 
Europea sia proprio la costruzione di in mercato unico dove beni , persone e capitali possano 
circolare rapidamente nel territorio senza impedimenti e limitazioni cercando di contribuire al piano 
generale proposto dalla Unione Europea . Si osserva  come nel corso di questi ultimi decenni si 
abbia intrapreso un cammino  per il raggiungimento di questi obiettivi in differenti settori : fiscale , 
societario , contabile, mercati finanziari , etc . Obiettivo della tesi sará analizzare l'armonizzazione 
fiscale muovendo dalla fiscalitá comparata europea per la comprensione di eventuali distorsioni nel 
mercato da un punto di vista fiscale ed utilizzando come strumento la scissione societaria . Quindi ,  
muovendo da questa operazione si vuole verificare se effettivamente sia possibile riscontrare nel 
mercato europeo elementi comuni : sará importante proporre un studio legato a tematiche fiscali per 
vedere e analizzare se a livello societario e fiscale sia stata incentivata e promossa la possibilitá di 
generare un mercato unico. Per questi fini si farà una analisi della scissione societaria 
transfrontaliera , ossia si cercheranno di analizzare procedure di scissione che vedano coinvolte 
societá operanti in differenti paesi della Unione Europea  per vedere se la armonizzazione si stia 
compiendo . Per fare questo si partirà da una operazione di scissione societaria transfrontaliera che 
permetterá di analizzare aspetti legati al diritto societario e fiscale e di comprendere come questo 
processo di integrazione si stia compiendo . Per fare questo si dovrà concretamente analizzare la 
normativa europea in relazione con le normative dei differenti paesi facenti parte della unione 
europea e vedere a livello legislativo il livello di integrazione tra questi diversi mercati facenti parte 
della Unione Europea . Proveremo ad analizzare l'integrazione e la armonizzazione commentando 
l'operazione di scissione transfrontaliera  e  cercando di vedere quelle che possono essere le 
principali tematiche inerenti il diritto societario e gli aspetti fiscali comunitari . Obiettivo della 
trattazione sará vedere effettivamente il grado di fluiditá e armonizzazione raggiunto dal mercato 
europeo . La Comunitá Europea ha un programma molto vasto in materia legislativa per la 
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realizzazione di un mercato comune vasto e allargato ; per  il  concretizzarsi di questo ha emanato 
un corpus legislativo ampio che oscilla tra direttive , regolamenti e raccomandazioni . In questo 
lavoro si porrá l'attenzione sopra la scissione societaria e gli aspetti fiscali correlati . Facendo 
riferimento alla operazione di scissione societaria transfrontaliera cercheremo di analizzare gli 
aspetti giuridici collegati e di verificare il grado di armonizzazione fiscale e giuridica tra gli Stati 
membri . Considerata l'esigenza attuale di procedere verso un processo di integrazione e di scambi 
di capitali tra i paesi facenti parte l'Unione Europea sará nostro obiettivo analizzare l' effettiva libera 
circolazione dei capitali stabilita dal trattato della Unione Europea  . Cercheremo di analizzare 
operazioni in ambito comunitario tra paesi facenti parte l'Unione Europea per vedere le strategie che 
concorrono nel trasferire capitali in altri paesi e vedere opportunamente la fattibilitá di queste 
operazioni . Per analizzare ciò si fará riferimento a simulazioni pratiche che ci permetterranno di 
analizzare passaggi per la costruzione di scissioni transfrontaliere e vedere gli aspetti fiscali inerenti 
per vedere come queste operazioni possano essere gestite ed effettuate a livello europeo . Per 
effettuare ciò si farà riferimento a casi dove si trovano societá scisse residenti in un paese e societá 
beneficiarie residenti in un altro paese e si vedranno le dialettiche normative tra i differenti Stati 
analizzando le legislazioni dei differenti paesi e gli eventuali accordi bilaterali sanciti dai differenti 
paesi  . In conclusione gli obiettivi di questa tesi saranno principalmente due :  affrontare il tema 
delle scissioni transfrontaliere  ed  analizzare  l'operazione di scissione nel contesto europeo come 
strumento per commentare aspetti giuridici legati a tematiche della Comunitá Europea .