La riduzione del capitale sociale nella società per azioni

CAPITOLO I 
NOZIONE E FUNZIONI DEL CAPITALE SOCIALE 
1. Nozione di capitale sociale 
1.1. Capitale e patrimonio. 
Da un punto di vista economico è intuitivo che per funzionare un‘impresa 
ha bisogno di risorse, cioè di beni e diritti, senza i quali non sarebbe possibile lo 
svolgimento dell‘attività aziendale. Infatti, per poter intraprendere una qualunque 
attività di tipo economico, occorre dotarsi di mezzi finanziari, appunto di un 
capitale, entità che assume maggiore importanza tanto più consistente è l‘attività 
economica che viene esercitata. 
Da un punto di vista giuridico, il capitale sociale è costituito dal valore 
1
complessivo attribuito ai conferimenti di capitale che vengono fatti dai soci 
1
 Il conferimento che ogni socio apporta alla società consiste nel contributo necessario 
all‘attuazione dello scopo sociale e non si fa riferimento solo alla consegna materiale di beni o alla 
prestazione di servizi ma, più in generale all‘obbligo assunto dai soci nella costituzione della 
società stessa. Il conferimento, infatti, può avere ad oggetto qualunque entità utile per il 
conseguimento dell‘oggetto sociale ossia per il conseguimento dell‘attività sociale. In particolare 
vi sono delle regole specifiche per ciò che concerne le società di capitali: l‘art. 2342 c.c. afferma 
che al momento della sottoscrizione dell‘atto costitutivo debba essere versato almeno il 25% dei 
conferimenti in denaro (nel caso di costituzione con atto unilaterale invece, deve essere versato 
l‘intero ammontare) e l‘art. 2346, comma 5, c.c. afferma che ―In nessun caso il valore dei 
conferimenti può essere complessivamente inferiore all‘ammontare globale del capitale sociale‖, 
altrimenti il patrimonio sarebbe già all‘inizio inferiore al capitale. F.FERRARA jr. – F. CORSI, 
Gli imprenditori e le società, Milano, 2006, p. 238. 
10 
(diventando così il fondo dal quale la società attinge le risorse necessarie per 
iniziare ed assicurarsi un ordinato svolgimento della propria attività). 
Lo stesso si può dire per il sistema giuridico francese ove, allo stesso 
modo, il capitale sociale corrisponde al valore degli apporti effettuati ai soci ed è 
dunque una cifra che rappresenta un valore inizialmente stabile ma, suscettibile, in 
varie circostanze di essere sottoposto ad una modifica (in particolare ad aumento o 
2
a riduzione). 
È opportuno avere bene presente la distinzione fra capitale e patrimonio 
che è sostanzialmente la stessa, sia nell‘ordinamento giuridico italiano che in 
quello francese. 
Infatti le due nozioni sono strettamente connesse tra loro e, allo stesso 
momento, si differenziano l‘un l‘altra in maniera sostanziale. Il capitale indica la 
misura del patrimonio sociale di cui non può disporsi a favore dei soci, perché 
destinato ad assicurare la vitalità dell‘impresa e indirettamente a garantire i 
3
creditori sociali. La differenza sostanziale fra le due entità risiede nel fatto che il 
patrimonio sociale ha una sua consistenza fisica ed è destinato ad un incremento o 
ad una diminuzione che va di pari passo con un guadagno o una perdita della 
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società stessa (dunque un valore variabile). Per contro, il capitale sociale 
costituisce una somma fissa che risulta poi essere il punto di riferimento e di 
2
 Trattasi, in particolare, del capitale sociale della c.d. société anonyme (l‘equivalente della società 
per azioni disciplinata dal codice civile italiano): tale cifra è rappresentata, come detto supra, dai 
conferimenti degli azionisti ed è essenzialmente una garanzia che viene donata ai terzi creditori 
della società. Inoltre l‘intero l‘ammontare del capitale sociale è suddiviso fra i soci attraverso 
l‘assegnazione a ciascuno di essi di un numero di azioni proporzionale alla parte di capitale che 
ciascuno ha sottoscritto (nel caso si tratti di società a responsabilità limitata, il socio partecipa 
attraverso una ―quota‖, dunque il valore del capitale viene suddiviso fra i soci donando loro una 
quota di partecipazione alla società proporzionale al conferimento da essi effettuato). 
3
 FERRARA Jr. – CORSI ; Gli Imprenditori e le Società, Milano, 2006. 
4
 Si può anche parlare di dato reale (il patrimonio) e dato formale (il capitale). 
11 
raffronto per stabilire, in sede di bilancio annuale, il guadagno o la perdita della 
società (a seconda che il patrimonio risulti essere superiore o inferiore alla cifra 
del capitale). 
Per andare ancora oltre, una distinzione fondamentale tra il concetto di 
capitale e quello di patrimonio è, non solo quantitativa, nel senso che il capitale 
sommato alle riserve e alle altre poste attive formano il patrimonio sociale, ma 
anche qualitativa: infatti ci sono dei limiti per quanto riguarda l‘oggetto del 
5
conferimento, quindi quali siano i beni conferibili; potrebbero infatti sorgere dei 
dubbi in relazione alla conferibilità dei beni immateriali in quanto essi 
difficilmente possono essere oggetto di esecuzione forzata da parte dei creditori 
(dunque sono beni che non garantiscono totalmente i creditori) ma, sembra 
preferibile considerare come conferibili tutti i beni suscettibili di iscrizione in 
bilancio e quindi anche i beni immateriali. 
Tradizionalmente, in materia di individuazione del concetto giuridico di 
patrimonio vi sono due dottrine contrapposte: la prima che concepisce il 
patrimonio come un complesso di rapporti che fanno capo a un soggetto, e la 
seconda che lo concepisce, invece come un insieme di beni che appartengono a un 
soggetto. Sembra più utile utilizzare la definizione di patrimonio come insieme di 
beni, anziché di rapporti, poiché in tal modo è più semplice distinguere 
quest‘ultimo (inteso come insieme di tutte le entità utili), dal capitale (inteso come 
insieme di alcune entità utili): quindi il patrimonio inteso come insieme di entità 
utili di qualunque specie, ossia entità utili che si prestano alla soddisfazione di un 
5
 Ad esempio nelle società aventi personalità giuridica, il conferimento deve sempre rappresentare 
una frazione del capitale sociale, e quindi in via di principio sono consentiti solo conferimenti di 
capitale e l‘attività di lavoro come prestazione accessoria al conferimento in danaro o in natura. 
12 
interesse di qualsiasi tipo e che possono essere conferite dai soci in qualunque tipo 
6
di società. 
È intuibile quindi come sia essenziale la funzione del capitale sociale dal 
momento che esso serve per determinare se vi sono degli utili o delle perdite. 
Occorre fare riferimento al capitale sociale anche per determinare la quantità di 
utili che secondo la legge(art. 2430 c.c.) o secondo lo statuto è necessario 
accantonare a titolo di riserva. Occorre, inoltre osservare che quando il patrimonio 
valutabile in bilancio scende al di sotto di un certo rapporto rispetto al capitale, 
nelle società dotate di personalità è imposto di procedere ad una corrispondente 
riduzione del capitale stesso, ed è proprio su questo aspetto che indagheremo in 
modo più approfondito nel corso delle prossime pagine. 
Il capitale sociale costituisce un elemento comune alla disciplina di tutti i 
tipi societari, siano essi a base personale o capitalistica; la sola differenza si 
sostanzia nella diversa intensità con cui il legislatore ne garantisce l‘integrità. 
Intensità di tutela che è, infatti, massima nelle società di capitali ove il capitale è 
parametro attraverso il quale i diritti, doveri e poteri dei soci sono espressi ed è 
anche il presupposto per la costituzione e il proseguimento dell‘impresa sociale 
7
che svolge interessi anche esterni a quelli dei soci. 
Concludendo, il capitale sociale può essere descritto come quella parte del 
patrimonio sociale che non può essere toccata, perché destinata esclusivamente ad 
assicurare la continuità dell‘attività sociale (sia programmata che effettivamente 
6
 In questo senso anche il capitale, come entità che risulta dal bilancio, dal lato passivo corrisponde 
ad una cifra astratta e fissa, mentre dal lato attivo è un complesso corrispondente di beni; e quindi 
è utile porre la propria attenzione sul bene piuttosto che sul rapporto, proprio perchè quest‘ultimo 
non figura dal bilancio, semmai si può solo dedurre da esso. 
7
 SIMONETTO, Concetto e composizione del capitale sociale, in Riv. dir. comm., 1956, p. 368 ss. 
13 
8
esercitata) ed indirettamente a garantire i creditori sociali; è per questo motivo 
9
che lo si ritrova iscritto al passivo del bilancio ai sensi dell‘art. 2424 c.c. In tal 
modo, la cifra rappresentata dal capitale sociale resta sempre intatta ed è destinata 
alla vita dell‘impresa, controbilanciando in qualche modo il conferimento che, al 
contrario, è iscritto all‘attivo. Ciò che invece può essere utilizzato ad altri fini, in 
particolare allo scopo di distribuzione e disposizione a favore dei soci è la 
ricchezza che si viene a creare oltre al capitale sociale iniziale. 
1.2. Diverse accezioni di capitale sociale (capitale nominale e reale). 
E‘ opportuno sottolineare le diverse accezioni con cui è possibile fare 
riferimento alla nozione di capitale. Infatti una prima accezione come risulta 
chiaramente dal dato normativo, è quella di capitale nominale. La somma di 
capitale con la quale i soci decidono di costituire la società, va a costituire, infatti, 
il patrimonio iniziale della società; di conseguenza risulta essere la somma 
convenzionalmente pattuita nell‘atto costitutivo ed essendo essa enunciata nel 
contratto o atto unilaterale che costituisce la società stessa (art. 2328, n. 4, c.c.), il 
capitale assume un valore formale. Le modificazioni del capitale sociale sono 
modificazioni del contratto e devono essere deliberate, secondo i casi, od 
8
 Funzione di garanzia del capitale sociale analizzata più approfonditamente sotto al § 2.1. 
9
 Lo stato patrimoniale contiene l‘indicazione degli elementi attivi e passivi avendo esso la 
funzione di rappresentare il patrimonio della società al termine dell‘esercizio, in particolare per ciò 
che interessa a noi in questa sede troviamo nella voce ―passivo‖, il patrimonio netto che è 
costituito dal capitale, dalla riserva da sovrapprezzo delle azioni, dalle riserve di rivalutazione, 
dalla riserva legale, dalle riserve statutarie, dalla riserva azioni proprie in portafoglio ed eventuali 
altre riserve, dagli utili (o perdite) portati a nuovo (da precedenti esercizi) e dall‘utile (o perdita) 
dell‘esercizio stesso. 
14 
all‘unanimità o con speciali maggioranze risolvendosi, quindi, in aumenti o 
riduzioni di capitale. 
Una seconda accezione di capitale è quella di capitale reale o effettivo, che 
andrebbe ad indicare ciò che tecnicamente è definito come patrimonio netto e 
sarebbe, quindi, costituito dal valore dei beni di cui la società si avvale per il 
perseguimento del suo scopo. Inteso in tal senso, il capitale reale sarebbe soggetto 
a variazioni positive o negative, di pari passo con la realizzazione di utili o perdite 
10
da parte della società. 
Un altro tipo di classificazione affianca al capitale nominale (che assume 
un valore formale), il concetto di capitale in senso sostanziale: in questa accezione 
il capitale indicherebbe la misura di patrimonio sociale di cui non è possibile 
disporre a favore dei soci, in quanto destinato ad assicurare la crescita 
dell‘impresa ed, indirettamente, la garanzia dei creditori sociali. 
Il capitale sociale conserva, in tal modo, la sua funzione principale di 
assicurare la vitalità e la crescita dell‘impresa sociale, permettendo di conservare i 
valori che, al momento della costituzione della società, sono stati ritenuti 
necessari per raggiungere tale scopo. 
10
 Distinzione che si ritrova in G. TANTINI, Capitale e patrimonio nelle società per azioni, 
Padova, 1980, p. 14. 
15 
1.2.1. Sistema a capitale fisso e sistema a capitale variabile o 
autorizzato. 
La Direttiva 77/91/CE del 13 dicembre 1976 (c.d. Seconda Direttiva), 
all‘articolo 2, lett. c) fa riferimento al capitale sottoscritto (termine a cui si 
riconduce poi anche la nozione di capitale versato ai sensi del successivo art. 3 
lett. g) e al capitale autorizzato. 
Per capitale sottoscritto si intende la parte di capitale deliberato che i soci 
si sono impegnati a conferire e può essere costituito solo da elementi di attivo che 
11
siano suscettibili di valutazione economica. 
Gli ordinamenti giuridici nazionali impongono tendenzialmente che, fin 
12
dalla costituzione della società il capitale sia integralmente sottoscritto e la 
Seconda Direttiva all‘art. 8.1 prevede che ―le azioni non possono essere emesse 
per un importo inferiore al loro valore nominale o, in mancanza di questo, al 
valore contabile‖; in tal modo la legge vuole assicurare l‘integrità ed effettività del 
13
capitale. 
11
 Art. 7, Seconda Direttiva: ―Il capitale sottoscritto può essere costituito unicamente da elementi 
dell‘attivo suscettibili di valutazione economica. Tali elementi dell‘attivo non possono tuttavia 
essere costituiti da impegni di esecuzione di lavori o di prestazione di servizi‖. 
12
 La disciplina italiana prevede all‘art. 2342 c.c. che all‘atto della costituzione vi sia la 
sottoscrizione integrale, che comporta l‘impegno dei soci a versare le relative somme, ma consente 
anche che, quando si tratti di conferimenti in denaro e non si proceda con atto unilaterale, il 
capitale può essere inizialmente versato solo in parte, purché non in misura inferiore al venticinque 
per cento. 
13
 L‘art. 8.1 della Seconda Direttiva non è stato modificato nel 2006, nonostante le esplicite 
raccomandazioni provenienti sia dal c.d. Gruppo SLIM (acronimo di Simpler Legislation for the 
Internal Market, iniziativa lanciata dalla Commissione Europea nel 1998 al fine di semplificare il 
diritto comunitario ed estesa anche al diritto societario), sia dal Gruppo Winter (Report of the High 
Level Group of Company Law Experts in a Modern Regulatory Framework for Company Law in 
Europe par. 4.3 (b) che concludeva: ―We recommend that […] it is reviewed how no par value 
shares can be accomodated within the Second Company Law Directive‖) nel senso di ripensare le 
nozioni di valore nominale e valore contabile. A proposito della Seconda direttiva essa è stata 
attuata in Italia attraverso l‘emanazione del D.Lgs. 4 agosto 2008 n. 142 sulla base della delega 
16 
14
 Il vantaggio del sistema a capitale variabile o autorizzato consiste nel 
limitare l‘emissione di azioni al capitale strettamente necessario per la 
costituzione ed aumentarlo in via successiva semplicemente con nuove emissioni; 
contrariamente nei sistemi a capitale fisso è tutto il capitale sottoscritto a figurare 
nel bilancio, essendo esso considerato una posta predeterminata con un minimo 
fissato per legge. 
2. Le funzioni del capitale sociale. 
Quale sia o quali siano le funzioni del capitale sociale è una questione non 
certo facile da affrontare; nel tempo infatti il dibattito su quale sia la funzione del 
capitale sociale si è sviluppato spesso a partire da specifiche questioni applicative 
contenuta negli artt. 1 e 23 della L. 25 febbraio 2008, n. 34 (―Disposizioni per l‘adempimento di 
obblighi derivanti dall‘appartenenza dell‘Italia alle Comunità europee. Legge comunitaria per il 
2007‖) per dare attuazione alla direttiva 2006/68/CE, ed è entrato in vigore il 30 settembre 2008. 
14
 Il concetto di capitale autorizzato è rinvenibile nella tradizione giuridica dei Paesi di Common 
Law (in particolare il Regno Unito) e costituisce, appunto, il cuore del sistema a capitale variabile 
o autorizzato. La differenza di questo tipo di sistema rispetto al sistema a capitale fisso risiede, non 
solo, nella formale possibilità lasciata all‘organo amministrativo di emettere, a proprio piacimento 
quando esso lo ritiene più opportuno, azioni fino a concorrenza con il capitale autorizzato, quanto 
piuttosto in una diversa concezione della funzione assolta dal capitale sociale. Nel sistema a 
capitale variabile, infatti non è richiesto un minimo legale anche se oggi, con la Seconda Direttiva 
anche le ―public companies‖ (l‘equivalente delle nostre società per azioni) inglesi sono soggette 
all‘obbligo del capitale minimo di 25.000 euro come stabilito dall‘art. 6. 
Nel sistema a capitale autorizzato riveste una importanza maggiore il paid up capital (capitale 
versato) rispetto al issued capital (capitale sottoscritto), la cui parte non versata (uncalled capital) 
costituisce una mera garanzia supplementare. In ogni caso, facendo un paragone con il nostro 
sistema, viene sostenuta la non corrispondenza del capitale autorizzato (authorized o nominal 
capital) con il vero e proprio capitale, in quanto esso è indicato nello statuto o atto costitutivo 
senza avere alcun tipo di consistenza reale non essendo né sottoscritto, né liberato ed avendo come 
unica funzione quella di limitare il potere degli amministratori. 
Il vantaggio offerto da tale sistema consiste nel limitare la prima emissione di azioni al capitale 
strettamente necessario per la costituzione della società ed aumentarlo poi in via successiva con 
una semplice emissione nuova nelle occasioni di maggior favore di mercato. Per contro, nei 
sistemi a capitale fisso, tutto il capitale sottoscritto figura nel bilancio, essendo fondamentale 
l‘esistenza del minimo fissato per legge. La parte non versata, che va a costituire credito della 
società nei confronti dei soci, assolve, tanto quanto il capitale versato, la funzione di garanzia per i 
creditori sociali. Dunque il vantaggio di tale sistema è di essere più garantista nei confronti dei 
creditori ma sicuramente certe procedure mal si conciliano con l‘esigenza di speditezza che 
possono sorgere per porre in essere determinate operazioni. BUTTARO – PATRONI GRIFFI, La 
seconda direttiva CEE in materia societaria, Milano, 1984, p. 34 ss. 
17 
fra loro assai diverse, il che ha portato ad una difficile generalizzazione del 
15
concetto stesso di funzione del capitale. Anzi ha portato ad una certa 
disomogeneità e discontinuità tanto da arrivare a dubitare sul fatto che il capitale 
16
possa realmente svolgere una qualche funzione. Ad ogni modo, oggi questo è un 
problema che non riguarda più solo l‘ordinamento nazionale, ma anzi è un tema 
17
che è al centro ormai di un importante dibattito internazionale. Il cuore del 
dibattito consiste nell‘individuazione della disciplina migliore da applicare al 
diritto delle società dal momento che una società, si trova nel corso della sua vita 
a dover prendere delle decisioni che hanno conseguenze rilevanti su varie 
15
 Il tema del capitale sociale è infatti al centro di un ampio e complesso dibattito da ormai quasi 
vent‘anni (i primi contributi teorici per un riforma del diritto del capitale sociale risalgono alla fine 
degli anni Ottanta: in particolare un prima critica al sistema europea di legal capital si legge in Y. 
GUYON, La mise en harmonie du droit français des sociétés avec la directive des communautés 
européennes sur le capital social, in Semaine Juridique, 1982, II, 12740, ripreso da C. 
ANGELICI, Diritto delle società e attuazione della Seconda Direttiva CEE – Inquadramento della 
Direttiva negli ordinamenti dei Paesi CEE, in Riv. dir. civ., 1986, I, 552). Il dibattito è stato 
inizialmente di natura semplicemente dottrinale (dottrina inglese, tedesca, francese e italiana), fino 
a divenire oggetto di importanti proposte istituzionali in ambito comunitario e di interventi di 
riforma a livello nazionale. 
In ambito comunitario alla fine degli anni Novanta (nel 1996), un primo gruppo di interventi di 
riforma della Seconda Direttiva, seppur limitati, sono stati raccomandati dal c.d. Gruppo SLIM. 
Infatti nell‘applicazione della Seconda Direttiva era emersa la necessità di modificare alcune delle 
sue disposizioni per rispondere alle esigenze di maggiore flessibilità per reagire più 
tempestivamente ed efficacemente agli sviluppi del mercato. Conformemente alle 
raccomandazioni SLIM, la proposta direttiva mirava in particolare ad eliminare taluni obblighi di 
informazione, a facilitare le acquisizioni di azioni da parte della società stessa o di terzi e a 
facilitare la razionalizzazione della proprietà del capitale di una società. 
Successivamente, nel 2002, la Commissione Europea diede mandato al Gruppo di Alto Livello di 
Esperti di Diritto Societario di presentare un rapporto sulla modernizzazione del diritto societario 
comunitario. Tale rapporto non si è limitato ad accettare le proposte di semplificazione della 
Seconda Direttiva avanzate dal gruppo SLIM, ma è andato oltre, ipotizzando un regime alternativo 
al capitale sociale per la protezione dei creditori fondato su un ―adequate insolvency test‖. 
16
 GIUSEPPE FERRI Jr, Struttura finanziaria dell’impresa e funzioni del capitale sociale, in Riv. 
not., 2008, 4, 741. 
17
 Significativi sul punto vari interventi: ENRIQUES e MACEY, Creditors Versus Capital 
Formation: The Case Against the European Legal Capital Rules, in 86 Cornell Law Rev. (2001), 
1165 (Raccolta di capitale di rischio e tutela dei creditori: una critica radicale alle regole 
europee sul capitale sociale, in Riv. soc., 2002, 78); MIOLA, Legal Capital and Limted Liability 
Companies; the European Perspective, in European Company and Financial Law Review, n. 
4/2005 (Il sistema del capitale sociale e le prospettive di riforme nel diritto europeo delle società 
di capitali, in Riv. soc., 2005, 1199 ss.); più recenti ancora i contributi presentati al convegno 
Efficient Creditor Protection in European Company Law, Munich, 1-3- December 2005. 
18 
categorie di soggetti che si trovano spesso in conflitto di interessi tra loro (i soci, i 
creditori sociali, anzitutto). 
Prima di affrontare il dibattito attuale circa tale disciplina vediamo come 
esso si è sviluppato fino ad oggi, quindi quali principali funzioni sono state 
attribuite al capitale sociale, per poi analizzare il dibattito a livello europeo. 
2.1. La funzione di garanzia del capitale sociale. 
La funzione del capitale sociale è stata tradizionalmente individuata nella 
garanzia nei confronti dei creditori sociali: tale impostazione deriva dal pensiero 
18
giuridico, principalmente tedesco, della seconda metà dell‘Ottocento; la 
tradizione giuridica tedesca infatti, che ha influenzato gran parte degli 
ordinamenti dell‘Europa continentale, insegna che il capitale sociale svolge 
essenzialmente una funzione di garanzia nei confronti dei creditori della società, 
nel quadro della disciplina della società di capitali ove principio cardine è la 
19
limitazione della responsabilità dei soci. 
18
 KUBLER, The Rules on Capital Under the Pressure of the Securities Markets, in Capital 
Market and Company Law, Oxford, 2003, 3 ss. 
19
 La funzione di garanzia del capitale sociale ha trovato nel corso degli anni un ampio consenso, 
tanto che Simonetto nell‘opera citata, parla di unanime dottrina che assegna al capitale la funzione, 
appunto, di garanzia riferendosi ad esempio a MESSINEO F., Manuale di dir. civ. e comm., III, I, 
I, Milano, 1947, p. 409 ss.; ASCARELLI T., Appunti di diritto commerciale, Roma, 1933, p. 240 e 
ss.; GRAZIANI A., Diritto delle società, Napoli, 1960, p. 19 ss.; OPPO G., Contratti parasociali, 
Milano, 1942 p. 141 ss; FERRI G., Manuale di diritto commerciale, a.c.d. C. Angelici e G.B. 
Ferri,Torino, 2001, p. 188 ss.; AA.VV., Manuale di diritto commerciale, a.c.d. V. Buonocore, 
Torino, 2004, p. 213. Al contrario Ferrara (op. cit.) sostiene non essere la funzione di garanzia la 
funzione essenziale del capitale sociale, sostenendo che la finalità del capitale sociale non è quella 
di garantire direttamente i creditori sociali, bensì quella di assicurare la vitalità dell‘impresa 
sociale, conservando quel complesso di valori che sono necessari a tale vitalità. L‘argomentazione 
fa leva sul fatto che possono concorrere alla formazione del capitale sociale anche elementi non 
suscettibili di esecuzione forzata. Contra Simonetto, op. cit., il quale ritiene il capitale sociale una 
19