La responsabilità professionale dell'odontoiatra in ambito protesico

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pratici in materia di responsabilità professionale 
dell’odontoiatra, anche alla luce della nuova normativa 
comunitaria.  
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CAPITOLO I 
 
LA RESPONSABILITA’ MEDICA. 
 
 
 
LA RESPONSABILITA’ IN GENERALE. 
 
Il codice civile, alla fine del libro IV , negli articoli 2043 e 
segg, sanziona sotto la denominazione di fatti illeciti, le 
azioni lesive degli altrui diritti assoluti e le considera come 
fonti di risarcimento. 
Vi è inoltre un altro particolare comportamento che genera 
responsabilità civile che consiste in quella violazione 
dell’altrui diritto che si attua con l’inadempimento di 
precedenti obbligazioni. 
Non ogni attività illecita costituisce fattispecie generatrice di 
responsabilità civile. 
Elemento costitutivo non è solo l’agire illecitamente, ma 
agire causando un danno ad altri, e l’ordinamento civile si 
preoccupa che questo danno sia risarcito. 
Dalla disamina dell’illecito civile rimane estranea la 
valutazione penale. 
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Infatti, si tratta di due campi distinti, come diversi sono gli 
scopi perseguiti dalle due legislazioni, la civile e la penale. 
Con la prima si vogliono tutelare gli interessi privati e si 
mira alla reintegrazione di singoli diritti lesi in una finalità 
di composizione di interessi. 
Con la seconda si tutela un prevalente interesse pubblico, 
con la finalità di punizione per reprimere le violazioni 
d’ordine giuridico generale tenendo presente il bene della 
conservazione sociale, anche se si possono verificare ipotesi 
in cui uno stesso fatto può costituire insieme un illecito 
civile e penale. Quest’ultimo si configura quando il fatto 
riveste i caratteri delle singole fattispecie previste dalla 
legge penale. 
Non è soltanto l’attività illecita che può causare 
responsabilità civile. 
L’elemento dell’antigiuridicità, che corrisponde 
all’ingiustizia del danno arrecato è espressamente 
considerato in casi particolari sufficiente fonte di 
responsabilità, indipendentemente dall’altro presupposto che 
è la colpevolezza, si pensi al caso della responsabilità che 
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colpisce il proprietario del veicolo per i danni causati dalla 
circolazione del mezzo che avviene a sua insaputa. 
Nondimeno, la tendenza ad estendere il campo della 
riparazione non può sovvertire la regola che collega la tutela 
risarcitoria all’azione generale di risarcimento fondata sulla 
responsabilità per lesione di un diritto. 
L’antigiuridicità costituisce presupposto essenziale di ogni 
illecito e, sulla base di questo presupposto, si può fare una 
distinzione fondamentale tra illecito extracontrattuale e 
illecito contrattuale. 
Si ha illecito extracontrattuale o “aquiliano” se si viola un 
diritto o una situazione giuridica tutelata in modo assoluto, 
cioè verso tutti i consociati; 
si ha illecito contrattuale o da inadempimento se si viola un 
diritto relativo. 
In entrambi i casi si risponde mediante il risarcimento dei 
danni prodotti. 
Si deve tenere presente che comunque l'espressione 
contrattuale, riferita alla seconda delle due ipotesi di 
responsabilità, non deve far pensare alla necessaria 
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sussistenza di un contratto, integrandosi gli estremi della 
categoria di responsabilità in oggetto anche quando si 
verifichi comunque l'esistenza di un pregresso rapporto 
obbligatorio, a prescindere dalla fonte dell'obbligo violato: 
delitto, contratto, atto unilaterale, o altro. 
Invero, la regola che viene applicata in tema di onere della 
prova è nettamente diversa, in ordine all’illecito contrattuale, 
esiste una presunzione di colpa per chi non ha adempiuto la 
propria obbligazione, presunzione che viene a cadere solo 
quando il debitore dimostri che l’inadempimento o il ritardo 
non sono a lui imputabili. 
Per l‘illecito extracontrattuale invece, la presunzione non 
esiste, e chi pretende il risarcimento dei danni deve 
dimostrare la colpevolezza di colui che egli afferma essere 
l’autore dell’atto illecito a causa diretta del danno. 
Un ulteriore rilevante differenza di disciplina giuridica 
riguarda il diverso termine di prescrizione della 
responsabilità : cinque anni per l’illecito extracontrattuale, 
dieci anni per l’illecito contrattuale. 
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In ordine alla natura della responsabilità medica, non vi sono 
mai stati dubbi sul fatto che il medico risponde a titolo di 
responsabilità contrattuale nel caso in cui presta la sua 
attività all’interno di una struttura privata, mentre si è aperta 
un ampia discussione nel caso in cui presta la sua attività 
all’interno di una struttura pubblica. 
Per orientamento consolidato la giurisprudenza
1
 ha ritenuto 
per decenni che si trattasse di responsabilità 
extracontrattuale, in quanto l’Amministrazione deve 
conformare la sua attività alle leggi e al principio del 
“neminem laedere”. 
Il comportamento colposo del dipendente produttivo di 
danni a terzi implica, in virtù del rapporto organico che lo 
vincola all’Amministrazione, responsabilità diretta 
extracontrattuale di questa verso il terzo.  
Alla fine degli anni settanta si è venuto consolidando un 
orientamento opposto, in base al quale il consenso del 
paziente al trattamento effettuato nell’ambito della struttura 
                                                 
1
 Cass. Civ. 17/05/1965 n° 926, Cass. Civ. 5/01/1979 n°31, in Giurisprudenza 
Italiana 1979 I pag. 954 
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ospedaliera pubblica implica un rapporto contrattuale con 
questa.
2
 
Successivamente è maturato un terzo indirizzo che ammette 
entrambi i tipi di responsabilità, perché le due forme 
possono concorrere e vanno ricondotte entrambi alle ipotesi 
di responsabilità diretta della persona giuridica pubblica, 
risalendo all’Ente la responsabilità del comportamento 
lesivo del diritto altrui, tenuto dal medico nell’esercizio delle 
sue funzioni di dipendente in virtù di un rapporto organico.
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Inizialmente le ragioni della prevalenza dell’orientamento 
extracontrattuale, piuttosto che non contrattuale, erano 
rinvenute soprattutto in due argomentazioni : essere l’attività 
sanitaria ospedaliera finalità pubblica statuale, ed essere 
preclusa al paziente la scelta del medico che effettua la 
prestazione. 
Alla fine degli anni settanta la Suprema Corte ha optato 
esplicitamente per la natura contrattuale
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, fondata sul 
consenso del paziente al trattamento sanitario e questo 
                                                 
2
 Cass. Civ. 25/07/1950 in Responsabilità Civile Previdenziale 1968 pag. 243. 
3
 Cass. Civ. 13/11/1970, N°2392 in Giurisprudenza Italiana 1971 I pag. 622. 
4
 Cass. Civ. 21/12/1978 n°6141 in Foro Italiano 1979 I pag. 4. 
 12
orientamento è stato ripetutamente confermato 
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 anche se 
non mancano pronunce che ammettono la coesistenza di 
entrambi i tipi di responsabilità.
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 Quanto alla determinazione del danno risarcibile, vi è 
una ulteriore differenza da apprezzare, ricollegata al 
mancato richiamo, nell'articolo 2056 cod. civ.
7
, dell'articolo 
1225 cod. civ.
8
 Infatti l'articolo 2056, disciplinante la 
valutazione dei danni nell'illecito extracontrattuale, richiama 
al 1° comma le disposizioni degli articoli 1223, 1226 e 1227 
cod. civ.
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, relativi rispettivamente alla configurazione del 
risarcimento del danno emergente e del lucro cessante in 
                                                 
5
 Cass. Civ. 01/03/1988 n° 2144, In Foro Italiano 1988 I pag. 2296  
6
 Tribunale di Ascoli Piceno 7 Dicembre 1995 in Diritto del Lavoro 1996 pag. 220. 
7
 Art.l056. - Valutazione dei danni 
Il risarcimento dovuto al danneggiato si deve determinare secondo le disposizioni 
degli articoli 1223, 1226 e 1227. 
Il lucro cessante è valutato dal giudice con equo apprezzamento delle circostanze del 
caso. 
8
 Art. 1225. - Prevedibilità del danno 
Se l'inadempimento o il ritardo non dipende da dolo del debitore, il risarcimento è 
limitato al danno che poteva prevedersi nel tempo in cui è sorta l'obbligazione. 
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 Art. 1223. - Risarcimento del danno 
Il risarcimento del danno per l'inadempimento o per il ritardo deve comprendere così 
la perdita subita dal creditore come il mancato guadagno, in quanto ne siano 
conseguenza immediata e diretta. 
Art. 1226. - Valutazione equitativa del danno 
Se il danno non può essere provato nel suo preciso ammontare, è liquidato dal 
giudice con valutazione equitativa. 
Art. 1227. - Concorso del fatto colposo del creditore 
Se il fatto colposo del creditore ha concorso a cagionare il danno, il risarcimento è 
diminuito secondo la gravità della colpa e l'entità delle conseguenze che ne sono 
derivate. 
Il risarcimento non è dovuto per i danni che il creditore avrebbe potuto evitare 
usando l'ordinaria diligenza. 
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quanto conseguenza immediata e diretta, la valutazione 
equitativa del giudice in mancanza della possibilità di 
provare il danno nel suo esatto ammontare, la proporzionale 
diminuzione del risarcimento dovuto per concorso colposo 
del creditore nonché, infine, l'esclusione del diritto al 
risarcimento per i danni che il creditore avrebbe potuto 
evitare usando l'ordinaria diligenza.  
E' agevole pertanto notare, in questo breve excursus dei 
criteri di risarcimento del danno da inadempimento 
contrattuale, richiamati dall'articolo 2056 cod. civ., la 
mancanza dell'ulteriore criterio della prevedibilità del danno 
di cui all' articolo 1225 cod. civ., secondo il quale il 
risarcimento è limitato al danno prevedibile nel tempo in cui 
è sorta l'obbligazione ove l'inadempimento o il ritardo non 
dipendano dal dolo del debitore. 
Sicché la limitazione ai danni prevedibili fissata dalla norma 
appena richiamata, non si applica all'illecito 
extracontrattuale; con riguardo a quest'ultimo la valutazione 
del danno risente piuttosto dell'esatta configurazione del 
criterio di causalità tra l'atto e l'evento dannoso, sul quale si 
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svolgeranno osservazioni più approfondite nel paragrafo 
relativo. 
Peraltro, secondo alcuni
10
, nell'ottica di una tesi di parziale 
vanificazione delle consistenti differenze di disciplina tra le 
due forme di responsabilità, la formulazione dell'articolo 
1225 cod. civ. consentirebbe, nonostante il suo mancato 
richiamo ad opera dell'articolo 2056 cod. civ., l'estensione 
della norma anche all' illecito “aquiliano” sulla base della 
sussistenza dell' identità di ratio. 
A sostegno di tale argomentazione si cita anche il caso 
dell'affermata applicabilità dell'articolo 2236 cod. civ. 
all'illecito extracontrattuale
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, precisando che il mancato 
esplicito richiamo della norma non significa l'affermazione 
dell'assoluta impossibilità di applicazione della norma 
stessa, non costituendo ostacolo insormontabile la semplice 
mancata indicazione. 
                                                 
10
 G. VISENTINI, Responsabilità contrattuale ed extracontrattuale, in Enc. giur. 
Treccani, Roma 1990, 4; in senso negativo R. SCOGNAMIGLIO, in Novissimo 
digesto ital., voce Responsabilità civile, XV, Torino, 1968, 672 e segg. 
11
 Sul punto si era già espressa favorevolmente Cass. civ., sez. un., 6 maggio 1971, 
n. 1282, sul punto si veda M. ANTINOZZI, Responsabilità medica, in Dir. e prat. 
assicur., 1988, 171. 
 15
A prescindere dall'accennata contrapposizione dottrinale 
sull'asserita possibilità di superamento
12
 della distinzione 
tradizionale tra responsabilità contrattuale ed 
extracontrattuale, nel segno dell'auspicabile uniformità di 
disciplina, e venendo ad un ulteriore profilo attinente al tema 
di fondo, si discute in giurisprudenza come peraltro già 
indicato, cosi come in dottrina sulla configurabilità del 
concorso delle due responsabilità. 
 
  
                                                 
12
 Cfr. sul punto anche l'opinione favorevole di P. RESCIGNO, op. cit., 206 e segg., 
nonché la posizione di F. GIARDINA, Responsabilità contrattuale ed 
extracontrattuale: una distinzione attuale?.In Riv. critica dir. privato, 1987, 79 e 
segg. Secondo quest'ultimo Autore anche la stessa configurazione del possibile 
concorso tra responsabilità contrattuale ed extracontrattuale sarebbe da intendere 
come segno della difficoltà di mantenere una distinzione suscettibile di 
superamento. La stessa difficoltà rappresentata dalla tradizionale distinzione tra 
obbligazioni di mezzi e di risultato, in corso di superamento, contribuirebbe a 
sottolineare la fondatezza della sua tesi, suffragata anche dal progressivo 
avvicinamento in punto di onere della prova. 
 16
LA RESPONSABILITA’ DEL MEDICO 
 
Va rilevato che negli ultimi anni gli aspetti giuridici 
dell’attività medica sono al centro dell’attenzione e indice 
evidente di tale situazione è il numero crescente di convegni 
e di lavori monografici e trattatistici sull’argomento.
13
  
La responsabilità degli interessi in gioco nell’attività medica 
ha indotto ad una rimeditazione dottrinale e 
giurisprudenziale nonché ad una ridefinizione 
giurisprudenziale delle problematiche giuridiche che essa 
coinvolge. 
Il primo oggetto di riflessione è stato il rapporto che lega il 
medico al paziente. 
Tale ricostruzione è stata operata alla luce dei valori 
fondamentali di tutela della persona, della sua libertà e della 
salute quale condizione imprescindibile per il suo sviluppo, 
determinando come risultato il rispetto innanzitutto 
dell’autodeterminazione del paziente. 
                                                 
13
 E. Quadri. La responsabilità medica tra obbligazioni di mezzi e di risultato. In : Il  
 Rischio in medicina oggi e la responsabilità professionale, Giuffrè 2000 pag. 127  
 17
Tanto è che in Francia con la legge del 29 luglio 1994 n°653 
si è arrivati ad introdurre il principio secondo cui “ il 
consenso dell’interessato deve essere ottenuto 
preventivamente per qualsiasi intervento terapeutico”. 
In pressoché tutte le professioni intellettuali, il cliente, o 
meglio il creditore della prestazione professionale, viene più 
o meno indirettamente posto di fronte a scelte, comportanti 
valutazioni tra costi e benefici, sempre più ardue e 
complesse da comprendere, per assumere le quali risulta 
fondamentale, oltre che la sua cultura generale, la corretta 
informazione da parte del professionista. È certo che la 
funzione del professionista è, tra le altre, quella di prestare la 
propria opera in settori che, richiedendo particolari 
competenze, necessitano della guida di uno specialista della 
materia, ma ciò non toglie che gli effetti della condotta di 
quest'ultimo si riverberano sempre e comunque in capo al 
cliente, andando ad incidere in modo consistente su interessi 
patrimoniali e non patrimoniali dello stesso, fondando perciò 
l'obbligo, in capo al professionista, di informare 
correttamente il “creditore - cliente” dei vantaggi e dei rischi 
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che la metodologia d'azione scelta comporta, con sufficiente 
probabilità.  
Così l'Avvocato che decida per l'una o l'altra strategia 
difensiva, dovrebbe illustrare al cliente l'opportunità della 
scelta e metterlo in guardia rispetto ai possibili rischi che 
tale condotta potrebbe comportare, non rimanendo del tutto 
esente da responsabilità a fronte di una scelta rischiosa che, 
distaccandosi notevolmente dalla comune pratica forense, 
provocasse danni ai quali il legale stesso non avesse fatto 
preventivamente cenno alcuno al proprio cliente.  
Per venire alla figura professionale d'interesse in questa 
trattazione, trattandosi di prestazione professionale che 
coinvolge direttamente da un lato beni della vita di rilevanza 
primaria, se non il bene della vita stesso, dall'altro materie di 
pressoché assoluta ignoranza da parte del paziente, il dovere 
di informare in modo completo quest'ultimo, emerga con 
forza e intensità del tutto peculiari.