La Disciplina dell'Istituto del TRUST nella comparazione tra Ordinamenti Tributari Moderni

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INTRODUZIONE 
 
La proposta di questo lavoro nasce da un mio interessamento 
all’istituto del trust, desiderosa di comprenderne meglio le caratteristiche e 
criticità, ma anche per capire se il trust può diventare nel nostro Paese uno 
strumento di ampia diffusione. 
La preparazione di questa tesi, quindi, si è rivelata occasione per 
prendere con rigoroso impegno di studio la sua conoscenza, anche se per 
chi, come me, non è della materia ed ha alle spalle studi in economia un 
avvicinamento alla conoscenza dell’istituto è stata direi necessariamente 
costruita. 
Scopo prevalente della presente tesi di laurea è stato quello di 
effettuare uno studio finalizzato ad approfondire le molteplici tematiche 
correlate alla materia tributaria e le modalità con cui viene condotta la 
relativa procedura di prelievo fiscale. 
E’ opportuno primariamente considerare che il trust è un istituto 
giuridico fiduciario di origine anglosassone, di tradizione pluricentenaria, 
sviluppatosi nei paesi di Common Law, paesi di matrice giuridica non 
derivante dal diritto romano, che crea non poche difficoltà di contrasto con i 
principi fondamentali degli ordinamenti dei paesi di diritto civile. 
Ma in lingua inglese esso significa principalmente “fiducia”. Ed è 
proprio sulla fiducia che si basa questo innovativo strumento di 
pianificazione patrimoniale, conosciuto in Italia solo da pochi anni, ma che 
ha vissuto, e sta vivendo tuttora, un grande sviluppo sulla scia delle infinite 
possibilità di utilizzo per il perseguimento di soluzioni le piø efficienti 
possibili nel regolare i complessi e delicati problemi di natura patrimoniale 
e di relazione interpersonale che sorgono nell’ambito dei rapporti familiari, 
societario, finanziario e sociale.  
Tuttavia le fattispecie non si esauriscono così brevemente, l’utilizzo 
del trust è talmente vasto che fornire un quadro esaustivo delle possibili
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soluzioni ottenibili attraverso l’uso dello stesso sarebbe arduo. Grazie alla 
sua peculiare duttilità infatti, il trust si adatta facilmente alle esigenze sia 
delle persone giuridiche che fisiche proprietarie di consistenti patrimoni e 
non. 
Tant’è che non è facile dare una definizione ufficiale e precisa di 
trust, in considerazione del fatto che si è costretti a tradurre il termine per se 
stesso, senza poterlo confrontare con altri istituti già conosciuti, poichØ esso 
non ha pieno riscontro con nessuna tipologia adottata dal diritto civile 
italiano. 
Il trust è tale e vive di vita propria in quanto realizza una netta 
separazione tra il patrimonio del disponente (di colui, in pratica, che dà vita 
al trust stesso) e quello dell’effettivo beneficiario e del trustee stesso: 
durante lo studio si vedranno quali siano le tecniche e gli effetti per 
raggiungere questo risultato e quali soluzioni occorrerà adottare ai fini del 
prelievo fiscale. 
In estrema sintesi, la creazione del trust assolve a due funzioni 
comuni e specifiche in tutte le fattispecie di utilizzo: la pianificazione e 
protezione del patrimonio conferito. 
Tali funzioni sono state oggetto nel corso di questi anni di numerosi 
studi di natura prevalentemente giuridica, al fine di ottenere maggiore 
chiarezza e familiarità con questo istituto anglosassone di difficile 
comprensione per un ordinamento giuridico civil law qual è il nostro. 
Funzioni studiate anche sotto il profilo economico, soprattutto 
riguardo al cosiddetto effetto segregativo che sostanziandosi nella creazione 
di una sorta di “schermo” giuridico protegge il patrimonio da possibili 
“aggressioni” sia dei creditori del disponente, sia dei creditori del trustee sia 
del beneficiario. 
Il fenomeno del trust, molto diffuso nei paesi anglosassoni, è 
considerato un evento nuovo ed estraneo in Italia in quanto è stato 
introdotto per la prima volta nel 1992 con la ratifica della Convenzione
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dell’Aja del 1985 che tratta quello che è forse l’aspetto di maggior 
rilevanza: il riconoscimento del trust nel nostro ordinamento. Grazie alla 
convenzione infatti è stato possibile per i cittadini residenti in Italia creare 
trust disciplinati da legge straniera. 
La possibilità che il medesimo trust risultava contraddittoriamente 
disciplinato, ed ammesso o vietato a seconda dell’ordinamento alla luce del 
quale veniva esaminato, oltre a rappresentare un chiaro ostacolo allo 
sviluppo dell’istituto, determinava incertezza sull’operatività dell’istituto 
che si ripercosse negativamente sulla sicurezza dei traffici tra gli Stati e tra i 
cittadini di Stati diversi. Da qui nasceva l’esigenza della Convenzione, che 
si presentò come strumento internazionalprivatistico necessario proprio per 
la diffusione del trust di carattere internazionale e che fu volto 
essenzialmente a garantire la certezza dei traffici. 
C’è da dire però che la Convenzione dell’Aja del 1985 ha rinunciato 
a disciplinare gli aspetti fiscali sul trust, i quali rientrano nelle competenze 
dei singoli Stati aderenti (art. 19), suscitando un vivace dibattito fra gli 
interpreti del diritto tributario interno, placatisi poi, temporaneamente, a 
seguito delle novità introdotte, come vedremo, dalla legge finanziaria 2007 
che ha inserito per la prima volta nell’ordinamento tributario nazionale 
disposizioni in materia di trust, primi segnali normativi volti a dare concreto 
riconoscimento agli effetti del trust, dopo la ratifica della Convenzione 
dell’Aja. 
La tesi ha come obiettivo primario quello di approfondire 
analiticamente gli aspetti tributari già a conoscenza di gran parte della 
dottrina ed individuare, attraverso un atteggiamento critico, gli aspetti e le 
problematiche di natura tributaria che sono state considerate. 
La motivazione per la stesura della tesi discussa nasce proprio da 
questa osservazione. 
Vedremo come il trattamento tributario diretto ed indiretto delle 
fattispecie reddituali che possono manifestarsi nel corso dell’esistenza del
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trust, in capo ai soggetti che a vario titolo intervengono nella vita dello 
stesso, costituisce un aspetto essenziale principalmente ai fini della 
diffusione e competitività dell’istituto e rispetto ad altri strumenti dagli 
effetti similari. 
Tra i molteplici usi cui si presta l’istituto del trust, quello diretto 
all’ottimizzazione della variabile fiscale ha destato l’attenzione di molti 
studiosi e, ovviamente, dell’Amministrazione finanziaria, la quale non vede 
tale istituto di buon occhio ma in realtà come strumento di evasione 
(delocalizzazione del reddito verso paradisi fiscali) e/o di elusione fiscale. 
Tuttavia, come si vedrà, l’intervento legislativo ha comportato la 
nascita di nuove problematiche e complessità ancora di dubbia 
interpretazione. 
La ricerca e lo studio sono stati attuati anche attraverso un confronto 
internazionale tra la situazione italiana e mirati riferimenti alla realtà di 
alcuni ordinamenti di matrice civilistica, di common law o situati in un 
contesto giuridico  per molti aspetti simile a quello inglese. 
 Per un’analisi compiuta e chiara dei concetti che il trust comporta in 
questo particolare contesto la presente tesi è strutturata, da un punto di vista 
metodologico, in cinque capitoli così articolati: 
Il primo capitolo affronta per linee generali, i concetti sostanziali del 
trust affinchØ sia possibile, nello studio dello stesso, coglierne le possibilità 
di impiego. Viene in primo luogo compiuta una breve analisi storica sulle 
origini dell’istituto per passare poi alle caratteristiche principali del trust ed 
alla particolare rilevanza che riveste il concetto di trust property come 
patrimonio autonomo e separato da quello del trustee e dello stesso 
costituente. E’questo della separatezza dei patrimoni, specie per il civil 
lawyer, uno dei punti centrali del trust. Per poi continuare e giungere ad una 
esposizione analitica dei principali soggetti coinvolti. Si possono così 
individuare, in particolare, le responsabilità che fanno capo al trustee, i 
doveri ed obblighi dello stesso, le funzioni che ne caratterizzano la figura ed
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i rimedi spettanti ai beneficiari in caso di violazione dell’atto di trust o di 
non esatta applicazione dei termini. 
Il secondo capitolo si addentra nello studio del principale riferimento 
normativo in Italia per la disciplina dei trust: la Convenzione dell’Aja del 
1985 sulla legge applicabile ai trust e sul loro riconoscimento, resa 
esecutiva in Italia con legge 16 ottobre 1989, n. 364. Tale convenzione si 
pone l’obiettivo di armonizzare le regole del diritto internazionale privato in 
materia di trust e, di fatto, ne attua il riconoscimento negli ordinamenti di 
civil law privi di una disciplina interna. Partendo da uno sguardo generale 
sui punti salienti che la Commissione ha elaborato nell’avant projet della 
Convenzione, si procederà poi a specificare quali sono stati i paesi 
partecipanti, quelli che ad oggi hanno recepito la Convenzione e i paesi che, 
pur non avendo partecipato, vi hanno potuto aderire. Verrà infine effettuata 
una panoramica sui vari articoli della Convenzione con particolare riguardo 
alla scelta della legge applicabile, agli effetti e alle conseguenze del 
riconoscimento. Una certa attenzione è quindi posta all’esame delle varie 
posizioni dottrinali, specie per quanto concerne le implicazioni di diritto 
italiano derivanti dal riconoscimento in Italia di un trust estero. 
Il terzo  capitolo ha lo scopo di offrire un quadro sui profili tributari 
dell’istituto, con una particolare attenzione rivolta alle novità introdotte 
dalla Legge Finanziaria 2007 in ambito di trust. La disamina fiscale è stata 
effettuata partendo dalla situazione antecedente alla normativa attuale e 
come pertanto, in questi anni, la prassi interpretativa dell’Amministrazione 
finanziaria e la dottrina hanno dovuto sopperire alla mancanza di una 
specifica normativa tributaria, dando luogo a numerosi dibattiti ed 
incertezze soprattutto in merito a chi tra i soggetti protagonisti del trust 
fosse soggetto passivo d’imposta. Si descriverà quindi come quest’ultima 
questione sia stata risolta, dalla gran parte della dottrina e 
dall’Amministrazione finanziaria, con l’attribuzione al trust della 
soggettività passiva ai fini dell’imposizione diretta. Tale orientamento ha
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visto la sua “ufficialità” con la Legge finanziaria 2007. Il legislatore 
tributario infatti, ha introdotto una disciplina ad hoc volta ad inquadrare 
l’istituto del trust in materia di imposizione diretta. La disamina fiscale 
dell’istituto  è stata effettuata tenendo presente  i “momenti” della vita del 
trust che, secondo l’opinione ormai consolidata in materia, sono 
potenzialmente suscettibili di dar luogo a fattispecie rilevanti ai fini 
dell’imposizione diretta ed indiretta. 
Il quarto capitolo viene prestata attenzione ad uno degli aspetti che 
piø rilevano in tema di imposizione indiretta del trust in Italia, prendendo in 
esame le disposizioni che sono state introdotte relativamente all’imposta 
sulle donazioni e successioni applicabili agli atti traslativi del trust nonchØ 
in materia di imposte ipotecaria e catastale. Nella relazione si è avuto modo 
di delimitare il campo applicativo dell’imposta, mettendo in luce le 
posizioni assunte dall’Amministrazione finanziaria a tale proposito, nonchØ 
le contraddizioni in cui cade la stessa Agenzia delle Entrate. Proprio in 
relazione a tali fattispecie, la recente giurisprudenza, come vedremo, ha 
scelto quindi di percorrere strade abbastanza diverse da quelle indicate 
dall’Amministrazione finanziaria. Il tutto arricchito da posizioni di 
importanti esponenti della dottrina e della giurisprudenza. 
Il quinto capitolo esamina, in sintesi, la parte specificatamente 
dedicata allo studio dell’impatto della normativa tributaria applicata ai trust 
in una prospettiva internazionale, utile al fine di distinguere i tratti comuni e 
differenziatori con gli ordinamenti scelti. 
Vengono infine presi in esame i modelli di trattato internazionali 
contro le doppie imposizioni ricorrendo ad una breve disamina alla sola 
fattispecie dei trust.