La disciplina dei contratti internazionali nell'evoluzione del diritto cinese

Capitolo 1
L'apertura della Cina al commercio internazionale: dal 1978 
all'ingresso nella World Trade Organization
1.1 I risvolti interni ed internazionali della politica delle “Quattro 
Modernizzazioni”
Nonostante i sorprendenti dati economici possano indicare il contrario, la Cina ha 
sviluppato e intensificato i rapporti politico-commerciali con il mondo esterno 
solamente a partire dalla seconda metà del XX secolo. 
L'ostilità e la chiusura prima, così come l'apertura e una maggior fiducia nei 
confronti delle nazioni straniere poi, sono senza alcun dubbio strettamente legate 
alla storia stessa del Paese di Mezzo, dove, per circa un trentennio, il regime 
comunista guidato da Mao Zedong ha saldamente sostenuto e inculcato il proprio 
pensiero sulla base  dell'ideologia marxista-leninista. 
Dal 1° ottobre 1949, anno di fondazione della Repubblica Popolare Cinese, al 9 
settembre 1976
1
, Mao Zedong si è fatto promotore di iniziative di successo, come la 
vittoria rivoluzionaria contro il Partito Nazionalista, l'edificazione della Cina 
socialista, la lotta contro il sottosviluppo e l'indipendenza nazionale. D'altro canto 
però, il Grande Timoniere ha visto intrecciarsi a queste conquiste gravi insuccessi, 
tra cui il fallimento del Grande Balzo in Avanti (1958-1960) e la Rivoluzione 
Culturale (1966-1976)
2
, che causarono la perdita di innumerevoli vite umane.
1 Data di morte di Mao Zedong.
2 Per ulteriori approfondimenti storici cfr. G. Samarani, La Cina del Novecento. Dalla fine 
dell'Impero ad oggi, Torino, 2008, pp. 223-227 e 249-281; cfr. anche J.P. Brady, Justice and 
Politics in People's China, London, 1982, p. 154 ss.
1
In seguito alla morte di Mao Zedong e dopo anni di sconvolgimenti interni, tra le 
fila dello stesso Partito Comunista Cinese (PCC) iniziò a delinearsi una sempre 
maggiore consapevolezza del rischio che il Partito correva nel proseguire le orme 
sanguinarie della Rivoluzione Culturale. Per tali ragioni si è sviluppata, in seno al 
Partito, l'esigenza di sostenere in primis la stabilità politica e sociale della nazione: il 
primato indiscusso tenuto dall'ideologia socialista iniziava per la prima volta a 
essere surclassato dal concetto di modernizzazione.
Infatti, durante l'XI Congresso Nazionale del PCC emersero come centrali i temi 
della modernizzazione e di una maggiore liberalizzazione dell'economia, da 
perseguire sempre in un'ottica marxista-leninista, indirizzata questa volta verso un 
orientamento più moderato e depurato degli eccessi radicali.
La politica delle "Quattro Modernizzazioni", che coinvolgeva i settori 
dell'agricoltura, dell'industria, della tecnologia e della difesa prevedeva di essere 
perfezionata in due fasi: la prima richiedeva l'edificazione di un sistema economico 
e industriale indipendente e completo entro il 1980; la seconda auspicava l'ascesa 
cinese ai vertici dell'economia mondiale entro la fine del XX secolo
3
.
Il primo rilevante fattore che permise alla Cina di intraprendere la via 
dell'apertura economica e politica al mondo fu certamente il ricambio politico di cui 
è stato protagonista il PCC: da una parte i leader storici della Rivoluzione Culturale 
avevano raggiunto un'età che impediva loro di essere attivi politicamente, dall'altra 
si andava affermando all'interno del Partito un filone moderato, il cui principale 
esponente è stato senza dubbio Deng Xiaoping
4
. Principale promotore della 
modernizzazione della Cina, Deng Xiaoping ha dato un impulso sostanziale e 
concreto, a partire dagli anni Ottanta, a numerose riforme in diversi settori. 
La branca della scienza e tecnologia si attesta come elemento chiave nella 
prospettiva di una modernizzazione strutturale del paese. Nel corso del 1985, infatti, 
venne promulgata la “Decisione sulla riforma strutturale in campo scientifico e 
3 Cfr. Feng Chen, The new Era of Chinese Contract Law: History, Development and a Comparative 
Analysis, in Brooklyn Journal of International Law, 2001, pp. 155-157.
4 Deng Xiaoping (1904–1997) è stato sia uno strenuo artefice della politica delle Quattro 
Modernizzazioni sia, allo stesso tempo, uno strenuo sostenitore del ruolo centrale del PCC, come 
ha bene dimostrato il sanguinoso intervento delle forze armate durante la crisi della “Primavera 
del 1989”. Per tutte le vicende personali e politiche: cfr. G. Samarani, op. cit., pp. 272-361, 409.
2
tecnologico” che poneva l'accento sulle modalità di allocazione delle risorse, sulla 
maggior cooperazione tra le istituzioni impegnate nell'ambito della scienza e della 
tecnologia e le imprese e soprattutto sulla cooperazione a livello internazionale
5
. 
Per quanto riguarda il campo agricolo, furono abolite le comuni popolari e 
sostituite dai villaggi (in cinese xiang) e borghi rurali (zhen) all'interno dei quali la 
vita agricola era gestita dal cosiddetto sistema della responsabilità famigliare: in un 
primo momento alle famiglie era permessa la commercializzazione di una quota 
della loro produzione sul mercato, per poi determinare lo sviluppo, nel corso degli 
anni successivi, di una privatizzazione agricola di fatto e della necessità di aprire il 
settore, seppur in maniera cauta, alle importazioni (soprattutto cerealicole) ed 
esportazioni. La “capitalizzazione” dell'agricoltura ha così portato con sé le 
problematiche tipiche di tale situazione, cioè un aumento del divario tra ricchezza e 
povertà non solo tra città e zone agricole, ma anche all'interno delle campagne 
stesse. Questa rottura ha causato dei forti fenomeni migratori indirizzati con 
particolare intensità verso i grandi centri urbani
6
, con una conseguente 
ridistribuzione demografica statale.
Sono proprio le città le cartine di tornasole del fenomeno delle riforme, 
soprattutto nei primi anni della loro attuazione. E' infatti con la creazione delle Zone 
Economiche Speciali (ZES)
7
 che il PCC ha voluto valutare l'adeguatezza della 
propria condotta. Essa muoveva dalla constatazione che esistevano forti carenze e 
difetti nella struttura industriale statale e poneva al centro l'esigenza di promuovere 
all'interno delle imprese il concetto di responsabilità manageriale secondo cui la 
dirigenza, da una parte, sarebbe stata responsabile dell'andamento dei profitti, 
evitando quindi che le perdite fossero ancora sanate dal bilancio statale, dall'altra 
avrebbe potuto trattenere parte dei profitti (che fino ad allora erano stati assorbiti 
dallo Stato). L'impresa dunque era indirizzata a godere di una sempre maggiore 
autonomia gestionale. Inoltre molte imprese statali (state owned enterprises) 
5 Cfr. ivi, p. 305.
6 Ivi, pp. 302-313.
7 Si tratta prevalentemente di zone costiere, come Shenzhen, Zhuhai e Shantou nella regione del 
Guangdong e Xiamen nel Fujian, in cui vengono incoraggiati investimenti esteri e l'introduzione 
di tecnologie e metodi di gestione avanzati stranieri attraverso la creazione di joint-venture a 
capitale cinese e straniero.
3
vennero trasformate in piccole o medie imprese private, anche se lo Stato ha 
continuato a mantenere saldo il controllo su alcuni settori chiave, quali i trasporti, il 
credito e le telecomunicazioni
8
. 
Il rafforzarsi di tali innovazioni ha mostrato in maniera esplicita ai leader del 
Partito la necessità di tessere una trama giuridica adeguata a sorreggere e 
istituzionalizzare il nuovo apparato economico che andava via via delineandosi, fino 
ed essere definito negli anni Novanta come un sistema economico socialista di 
mercato
9
. In questa direzione hanno condotto sia il processo di ricostruzione del 
sistema giudiziario delle Corti e delle Procure popolari, che erano state abolite negli 
anni del Grande Balzo in Avanti, così come la reintroduzione dell'insegnamento del 
diritto negli istituti superiori e nelle università. Inoltre, sono state promulgate 
numerosissime leggi in campo penale e di procedura penale, relative alla protezione 
ambientale e all'amministrazione, e allo stesso tempo veniva delineata nel 1982 la 
nuova Costituzione in cui si affermava il principio di “legalità socialista” e 
l'introduzione di importanti elementi di diritto privato e di tutela dei diritti umani
10
. 
1.1.1 Le riforme interne: lineamenti essenziali
Per comprendere al meglio l'importanza storica delle riforme avviate dal PCC alla 
fine degli anni Settanta, è essenziale delineare le influenze sociali, culturali e 
politiche, sia interne sia esterne al paese, che hanno giocato un ruolo di rilievo nella 
messa in moto di questo secolare processo riformista. 
Le radicate filosofie millenarie del Confucianesimo, del Taoismo e del Legismo 
8 Per approfondimenti: G. Samarani, op. cit., pp. 313-318.
9 Definizione attribuita dallo stesso PCC durante la terza sessione plenaria del Comitato centrale 
eletto al XIV Congresso nazionale nel 1993. Cfr. Youngjin Jung, Qian Hao, The New Economic 
Constitution in China: A Third Way for Competition Regime?, in Northwestern Journal of 
International Law and Business, 2003, p. 123 ss.
10 Le recenti modifiche della Costituzione (2004) hanno portato all'introduzione dell'art. 33 in cui si 
afferma che lo Stato è tenuto a rispettare e salvaguardare i diritti umani. Per ulteriori 
approfondimenti: cfr. G. Samarani, op. cit., pp. 335-340.
4
hanno prestato il loro contributo a questo scopo
11
. Il codice di condotta confuciano
12
, 
che conferisce estrema importanza all'obbedienza, prevedeva che l'uomo fosse 
guidato dal li (la virtù) piuttosto che dal fa (la legge). In questa prospettiva, quindi, 
l'individuo acquisiva valore all'interno di una ben organizzata gerarchia sociale: così 
come i sudditi, i figli e le donne dovevano mostrare lealtà e rispetto nei confronti dei 
superiori (rispettivamente governanti, padri e uomini), allo stesso tempo questi 
ultimi dovevano mostrare benevolenza. In tal modo le persone potevano vivere 
pacificamente e armoniosamente senza che fosse necessario un governo della legge: 
tutti i problemi e le incomprensioni sarebbero stati risolti tramite la negoziazione.
Secondo la corrente di pensiero taoista
13
 l'individuo doveva opporsi a qualunque 
forma di istituzione e legge morale, limitandosi a seguire ed accettare passivamente 
e misticamente il Dao, cioè la propria strada, le esperienze della vita così come si 
presentavano.
Infine il Legismo
14
 può essere considerato la corrente opposta al Confucianesimo: 
poiché l'uomo era considerato un essere malvagio, era necessario un insieme di 
norme draconiane per governare la società al meglio. Il fa è l'emblema di questa 
linea di pensiero e la legge diviene così strumento di punizione per il popolo e di 
mantenimento di potere per i governanti.
Confucianesimo, Taoismo e Legismo, saldamente radicati nella cultura locale, 
hanno giocato un ruolo molto importante nello sviluppo del sistema giuridico cinese, 
il quale però sarebbe rimasto immutato se non avesse sperimentato l'importanza 
economica e politica dei rapporti internazionali. Già a partire dalla fine del XIX 
Secolo, Stati Uniti, Gran Bretagna, Germania e Francia domandavano affinché la 
Cina riformasse il proprio sistema giuridico come condizione necessaria per 
l'abolizione dei privilegi di cui godevano gli stranieri, derivanti dall'extraterritorialità 
ottenuta in seguito alle vittorie nelle Guerre dell'Oppio. In seguito, terminato il 
11 Cfr. J.M. Zimmerman, China Law Deskbook. A Legal Guide for Foreign-Invested Enterprises, 2
a 
ed., Chicago, 2005, pp. 32-36; R. Cavalieri, La legge e il rito. Lineamenti di storia del diritto 
cinese, 3
a 
ed., Milano, 1999, p. 41 ss.
12 Tale filosofia prende il nome dal suo maestro fondatore Confucio (551-479 a.C.).
13 Il Taoismo si è sviluppato tra il V ed il IV sec. a.C. ad opera di due filosofi, Lao Zi e Zhuang Zi, il 
cui principale motto recitava che il miglior modo per governare il mondo è di non governarlo 
affatto.
14 Il Legismo affonda le proprie radici negli insegnamenti di Shang Yang (IV sec. a.C.), che è stato il 
consigliere del primo imperatore della Cina Qin Shi Huang Di.
5
periodo comunista caratterizzato da un forte nichilismo giuridico, hanno ripreso 
voce le richieste esplicite di riforme pronunciate dai paesi esteri (soprattutto Europa 
e Stati Uniti)
15
, in nome di una maggior tutela e trasparenza degli affari commerciali 
condotti in Cina. Le esigenze sottostanti alla politica delle Quattro Modernizzazioni 
si sono fuse, quindi, con le continue pressioni provenienti dall'esterno, aumentate 
esponenzialmente in seguito alla domanda di (ri)adesione alla World Trade 
Organization presentata dalla Cina nel 1986
16
. L'obiettivo principale di questa 
riforma è stato, ed è tuttora, quello di regolare e proteggere la modernizzazione 
stessa, potendo usufruire di norme giuridiche conoscibili, uniformi e applicate in 
modo imparziale dagli organi statali. Il punto di approdo doveva essere l'abbandono 
del “governo dell'uomo” in nome del “governo della legge”
17
, attraverso la 
separazione delle competenze istituzionali dello Stato da quelle politiche del Partito 
Comunista
18
. 
L'obiettivo di ricostruire un apparato normativo degno di questo nome fu 
perseguito con grande impegno a livello centrale e locale e può essere diviso in due 
fasi, il cui spartiacque si colloca nella crisi politica di Piazza Tiananmen (1989). Tra 
il 1979 e il 1982, oltre a essere stata riesumata con prontezza la legislazione degli 
anni Cinquanta, l'Assemblea Nazionale del Popolo ha promulgato circa venti nuove 
leggi. Tra queste rivestono particolare importanza la legge penale e di procedura 
penale, che pur non essendo definite come tali dal legislatore, svolgono la funzione 
di veri e propri codici, brevi ma completi. Si tratta di pietre miliari, poiché fino a 
quel momento la disciplina penale era regolata non da una legge, bensì da una scarna 
e vacua normativa secondaria che si fondava su principi contrapposti rispetto a 
quello della legalità. Nonostante il nuovo codice penale riconoscesse l'uguaglianza 
formale dei cittadini, per il resto la legge riprendeva la normativa maoista, 
rimarcando la lotta contro i reati controrivoluzionari, la necessità di sanzioni 
detentive severe e la pena di morte per i reati più gravi, oltre a essere scritto con un 
linguaggio vago e generico che lasciava ampio spazio alla discrezionalità 
15 Cfr. J.M. Zimmerman, op. cit., pp. 37-50.
16 Infra, cap. 1, par. 2.
17 Infra, cap. 1, par. 2.2.1.
18 Così R. Cavalieri, op. cit., p. 164 ss.
6
dell'interprete. La medesima difficoltà ad abbandonare l'influenza della dicotomia 
stato-partito si ritrovava nella stesura della legge di procedura penale, dove i concetti 
di presunzione di innocenza e i diritti di difesa del convenuto erano fortemente 
limitati. Tuttavia il semplice fatto che un cittadino potesse essere arrestato soltanto 
dalle autorità della polizia e che dovesse esser sottoposto a un regolare processo 
prima di procedere all'esecuzione della pena, rappresentava per la Cina un evento 
pionieristico.
Oltre alle leggi in campo penale, si ricordano di quegli anni diverse leggi 
organiche sulle assemblee popolari, sui consigli, sui tribunali e procure popolari 
(1979-1981), oltre alla legge sul matrimonio (1980), sull'imposta sui redditi 
individuali (1980), alla legge provvisoria di procedura civile (1982) e 
all'approvazione della Costituzione (1982)
19
. In aggiunta, il lavoro del legislatore 
nell'ottica di un perfezionamento dell'ambito economico-commerciale è stato molto 
prolifico. In questo senso è opportuno ricordare l'approvazione di una legge sui 
marchi di fabbrica (1982) e sui brevetti (1984), sui contratti economici interni 
(1981) e con paesi esteri (1985)
20
, sulle imprese di stato, sul fallimento, sulle 
imprese private (1988), sulle joint-venture sino-estere (foreign invested enterprises, 
FIE, 1979) e sulle imprese a capitale e gestione interamente straniero (wholly 
foreign owned enterprises, WFOE, 1986)
21
. È proprio grazie a quest'ultima legge che 
il legislatore cinese ha cominciato ad utilizzare una logica e una terminologia del 
tutto innovativa ed estranea a quella utilizzata dai suoi predecessori e a elaborare il 
primo diritto societario cinese
22
. Accanto alla poderosa crescita economica 
incentivata da queste riforme, iniziarono a farsi strada importanti problemi sociali: il 
divario tra ricchezza e povertà cresceva vistosamente creando una netta linea di 
demarcazione tra le città e le campagne interne, così come le classi da sempre 
tutelate dal regime comunista (contadini, operai, dipendenti pubblici) venivano 
sempre più private delle loro certezze quali il posto di lavoro a vita, la sicurezza 
19 Infra, cap. 1, par. 2.2.1.
20 Infra, cap. 2, par. 1.
21 Cfr. S. Lubman, Looking for law in China, in Columbia Journal of Asian Law, 2006, p. 8 ss.
22 G. Crespi Reghizzi, “Commercio internazionale, investimenti e diritto nella Repubblica Popolare 
Cinese”, in Studi in onore di P . Biscaretti di Ruffia, vol. I, Milano, 1987, p. 181 ss.
7
sociale, i prezzi controllati
23
.
In una Cina colpita dalla grave crisi finanziaria asiatica e in un clima di forte 
instabilità sociale, il 4 giugno 1989 i principi di legalità e di maggior apertura 
democratica vennero messi a dura prova dalla repressione del movimento 
studentesco in Piazza Tiananmen. Nei mesi successivi, infatti, i diritti di espressione 
e le già scarne libertà personali concesse dalla legge ai cittadini divennero oggetto di 
ulteriori restrizioni. 
Nonostante questa parentesi buia, la politica riformista non ha modificato il suo 
corso
24
, anzi, a partire dal 1992 lo ha reso più saldo, a seguito di un viaggio di Deng 
Xiaoping nel Guangdong e nel Fujian, roccaforti del nascente “capitalismo alla 
cinese”. A dimostrazione dell'impegno della dirigenza cinese sono stati adottati atti 
normativi nuovi nella forma o nel contenuto: si tratta del diritto costituzionale
25
, del 
diritto amministrativo (1991) e del diritto e della procedura penale (rispettivamente 
1997 e 1996) i quali hanno depurato le precedenti leggi dall'abuso del principio di 
analogia e dall'eccessiva discrezionalità dei giudici, oltre ad aver introdotto norme 
concernenti il diritto di difesa del convenuto. Anche in questa fase è la legislazione 
commerciale
26
 ad arricchirsi maggiormente, grazie alla legge sulle garanzie reali 
(1991-95), sui titoli di credito (1995), sul diritto d'autore (1990-91), sulla 
concorrenza sleale (1994), sull'arbitrato (1994)
27
, sulla procedura civile (1991), sui 
contratti (la Uniform Contract Law, 1999
28
).
La necessità di una corretta applicazione delle nuove leggi improntate sulla 
diversificazione dei soggetti economici, su una progressiva economia di mercato e 
sull'apertura agli investimenti esteri, ha reso inoltre indispensabile una repentina 
revisione dei fondamenti di diritto civile cinese.
23 Così R. Cavalieri, op. cit., p. 200.
24 A dimostrazione di ciò, è utile ricordare l'affermazione del Presidente della Corte Suprema Ren 
Jianxin, a pochi mesi dalla repressione di Pechino: “Il nostro paese sta passando da un sistema 
governato principalmente da politiche dello Stato e del Partito ad uno governato principalmente 
tramite la legge”: v. China Daily, 3 oct. 1989.
25 Infra, cap. 1, par. 2.2.1.
26 Cfr. R. Cavalieri, Tendenze del diritto commerciale cinese dopo Tiananmen, in Mondo Cinese, 
gennaio-marzo 2004; V . Behr, Development of a New Legal System in the People's Republic of 
China, in Louisiana Law Review, Summer 2007, pp. 1161-1180.
27 Infra, cap. 5.
28 Infra, cap. 2.
8
1.1.2 I Principi Generali di Diritto Civile
Pur godendo di una storia giuridica millenaria spesso influenzata, come 
accennato sopra, dalle correnti filosofiche prevalenti, la Cina non ha mai sentito 
l'esigenza di sviluppare un vero e proprio Codice Civile finché questa necessità non 
è stata imposta, ormai alla fine della dinastia Qing (1644-1912), dalle potenze estere 
che si trovavano a commerciare con la Cina. Lo scarso sviluppo della materia civile 
è da ricondursi all'importanza del concetto di moralità e gerarchia confuciana che 
per millenni sono bastati a tutelare l'armonia sociale: proprio per tale ragione, nei 
momenti in cui questa veniva lesa da conflitti interni, non vi era l'intervento di 
tribunali o corti popolari, ma la situazione veniva ristabilita per mezzo della 
negoziazione informale tra le parti
29
. 
In aggiunta a tale caratterizzazione culturale, altri fattori hanno fortemente inciso 
sul ritardo con cui la Cina ha dovuto fare i conti nella stesura di un Codice Civile
30
. 
Innanzitutto la Cina, fin dall'antichità, ha saldamente mantenuto e difeso il suo 
settore agricolo, essendo stata per molto tempo un paese feudale. La staticità che l'ha 
così caratterizzata per anni ha portato allo sviluppo di piccole società in cui le 
persone si conoscevano vicendevolmente e gli individui più rispettabili erano 
incaricati di mantenere l'armonia all'interno dello stesso villaggio.
In secondo luogo, come riflesso e difesa di uno stato feudale, la Cina ha sempre 
sostenuto e implementato una politica della porta chiusa per limitare i contatti con i 
paesi stranieri
31
, anche perché ha preferito favorire l'agricoltura rispetto al 
commercio. Tali restrizioni commerciali hanno quindi ostacolato la formazione di un 
Codice Civile sistematico.
È proprio con la conquista della Cina da parte di potenze straniere che, tra il 1907 
e il 1911, la dinastia Qing ha elaborato una bozza di Codice Civile largamente 
influenzata dal diritto giapponese e tedesco. Tale corpus normativo non divenne mai 
effettivo, in quanto nello stesso anno la dinastia Qing fu soppiantata dal Partito 
29 Cfr. Fu Junwei, Modern European and Chinese Contract Law. A Comparative Study of Party 
Autonomy, Alphen aan den Rijn, The Netherlands, 2011, p. 9 ss.
30 Si tratta, come vedremo in seguito, dei Principi Generali di Diritto Civile.
31 Si veda Zhang Mo, Chinese Contract Law. Theory and Practice, Leiden, 2006, p. 28.
9
Nazionalista, il Guomindang. Il nuovo governo promulgò tra il 1929 e il 1930
32
 un 
Codice Civile composto da cinque libri: i principi generali, le obbligazioni, i diritti 
reali, la famiglia e le successioni. Questo stesso codice fu abolito nel 1949 con 
l'avvento del Partito Comunista Cinese, poiché considerato l'espressione di una 
mentalità borghese e capitalista. Così, in seguito alla promulgazione della 
Costituzione socialista nel 1954, il governo centrale sentì l'esigenza di 
regolamentare la materia civile, affinché fosse garantito il rispetto dell'ideologia 
maoista. I tentativi condotti però fallirono: i lavori sulla prima bozza del 1957, che 
ricalcava pedissequamente l'esperienza sovietica
33
, furono interrotti a causa della 
campagna contro la destra, di stampo antisovietico; il secondo progetto degli anni 
Sessanta fu invece bloccato dall'opposizione strenua della sinistra più fanatica. 
La Rivoluzione Culturale portò con sé la scomparsa di ogni traccia di certezza del 
diritto, con l'abolizione delle istituzioni e la chiusura di tutte le università di 
giurisprudenza. Dopo questo decennio di orrori e persecuzioni, il bisogno del 
ripristino della legalità socialista fece rivivere i lavori per la stesura del Codice. Nel 
frattempo, però, la riforma economica procedeva spedita e la creazione di un Codice 
Civile unico e completo avrebbe impiegato troppo tempo e non sarebbe stato adatto 
all'esigenza di continuo cambiamento richiesto a gran voce dalla nuova esperienza 
del socialismo di mercato
34
. Per tali plausibili ragioni, il governo aveva promulgato, 
a partire dal 1979, numerose riforme in ambito patrimoniale e commerciale
35
: la 
modernizzazione economica richiedeva una costruzione ex novo dell'apparato 
legislativo cinese. La Commissione legislativa dell'Assemblea Nazionale del Popolo 
(ANP) decise così che sarebbe stato molto più conveniente abbandonare l'idea di un 
Codice unitario, emanando al suo posto una legge quadro sul diritto civile, per 
continuare a dedicarsi alle singole materie specifiche
36
. Il 12 aprile 1986 l'ANP 
approvò il codice con il nome di Minfa Tongze (Principi Generali di Diritto Civile, 
32 Così Wang Chenguang, Zhang Xianchu, Introduction to Chinese Law, Hong Kong-Singapore, 
1997, p. 171; H. Pazzaglini, La recezione del diritto civile nella Cina del nostro secolo, in Mondo 
Cinese, dicembre 1991, pp. 50-55; Fu Junwei, op. cit., p. 15 ss.
33 J.H. Berman, Soviet Perspectives on Chinese Law, in J.A. Cohen (ed.), Contemporary Chinese 
Law, Cambridge Mass. (Harvard Univ. Press), 1970, p. 318.
34 Cfr. Wang Liming, Xu Chuanxi, Fundamental Principles of Chinese Contract Law, in Columbia 
Journal of Asian Law, 1999, pp. 8-9.
35 Supra, cap. 1. par. 1.1.
36 Cfr. Wang Chenguang, Zhang Xianchu, op. cit., p. 172; R. Cavalieri, op. cit., pp. 184-187.
10
PGDC)
37
 e solamente due anni dopo la Corte Suprema del Popolo approvò una 
direttiva volta a dettare alcune regole interpretative e a legiferare limitatamente ad 
alcune materie (affitto, mutuo, dian
38
 e donazioni).
 Composto da soli 156 articoli, questo “mini-codice”
39
 è diviso in nove capitoli: 
principi fondamentali; persone fisiche (impresa individuale e società di persone); 
persone giuridiche (uffici, unità di servizio, organizzazioni sociali, imprese ad 
impronta pubblicistica); negozi giuridici; diritti civili (proprietà obbligazioni, 
proprietà intellettuale e diritti della persona); responsabilità civile; prescrizione; 
applicabilità della legge al cittadino straniero
40
; articoli supplementari a scopo 
chiarificatore ovvero a carattere esecutivo
41
. 
Il primo capitolo, relativo ai principi generali (artt.1-8 PGDC), precisa le finalità 
del codice, tra cui la modernizzazione socialista, e alcuni principi: la parità di grado, 
la volontarietà, l'equo compenso, la giustizia e la buona fede e l'inviolabilità dei 
diritti. Questi principi rispecchiano chiaramente la tradizione continentale europea, 
tuttavia i diritti così concessi restano imbrigliati in disposizioni di carattere 
prettamente dirigistico. Oltre a riconfermare la politica di partito come fonte
42 
sussidiaria del diritto civile in caso di assenza di atti normativi applicabili al caso in 
esame, i PGDC sottolineano la necessaria conformità della materia civile alla 
moralità sociale e all'ordine pubblico (art. 7 PGDC).
La funzione di questa attività non è dunque quella di sistematizzare tutta la 
materia civile, bensì di creare una connessione, una base comune, a tutte le leggi 
organiche promulgate dalla fine degli anni Settanta. Per tale motivo molti studiosi la 
considerano una legge fondamentale, ponendola al di sotto solamente delle leggi 
costituzionali, nonostante l'art. 151 ne permetta la deroga ad opera delle Assemblee 
37 L'entrata in vigore era stata prevista per il 1° gennaio 1987: H. Pazzaglini, op. cit., p. 57.
38 Si tratta della tradizionale vendita con patto di riscatto.
39 Così R. Cavalieri, op. cit., p. 184.
40 Oggi sostituita dalla Legge della Repubblica Popolare Cinese sul diritto applicabile ai rapporti 
privatistici con elementi di internazionalità, adottata il 28 ottobre 2010 nell’ambito della 17
a 
sessione del Comitato Permanente dell’11
a 
Assemblea Nazionale del Popolo. Cfr. infra, cap. 4, 
par. 2.
41 Per approfondimenti: Wang Chenguang, Zhang Xianchu, op. cit., pp. 177-231.
42 Le fonti, così schematicamente individuate da Guodong Xu (Guodong Xu, Le fonti del diritto 
civile nel sistema cinese, in Diritto e storia, 2005) sono: la legge, la politica statale, l'etica sociale, 
il piano economico. Per un approfondimento sul problema delle fonti: cfr. infra, cap. 1, par. 2.2.1.
11
del Popolo delle province autonome (per garantire una certa apertura alle diverse 
esigenze locali)
43
. Proprio per perseguire lo scopo di delineare dei criteri guida, le 
disposizioni contenute al suo interno risultano piuttosto generiche: la disciplina 
contrattuale, ad esempio, è regolata da una semplice manciata di articoli (artt. 84-91 
e artt. 111-116) e lo stesso vale per il diritto d'impresa e d'autore, tutte materie 
disciplinate anche da leggi speciali
44
. Infine questo mini-codice presenta un'elevata 
tecnicità sia per quanto riguarda il vocabolario sia per l'apparato concettuale 
utilizzato: la Cina popolare, come abbiamo visto, non possiede culturalmente i 
concetti civilistici del mondo occidentale, per questo è rimasto un codice per esperti, 
a discapito dei cittadini.
Tuttavia, pur essendo sfumato il progetto originario di un Codice Civile completo 
e unitario e pur muovendo i primi insicuri passi all'interno di una legalità fino ad 
allora sconosciuta, lo sforzo compiuto dalla Cina in quegli anni è certamente stato 
un elemento rilevante nel suo cammino verso la conquista di una posizione politica 
di rispetto ed economicamente sempre più rilevante all'interno della comunità 
internazionale.
1.2 L'adesione della Cina alla World Trade Organization
Come si è visto fino ad ora, negli ultimi trent'anni la Repubblica Popolare Cinese 
ha portato avanti, parallelamente al grande programma di sviluppo economico, la 
sua strategia di apertura verso il mondo esterno migliorando da una parte le proprie 
relazioni internazionali, dall'altra aderendo a organizzazioni e convenzioni 
internazionali
45
. L'apertura della Cina verso le relazioni internazionali è iniziata nel 
43 Cfr. H. Pazzaglini, op. cit., p. 58.
44 Supra, cap. 1, par. 1.1.
45 Si vuole qui ricordare che per circa venti anni, dal 1949 al 1971, molti Stati e organizzazioni 
internazionali si rifiutarono di riconoscere la RPC.
12
1971, quando, per effetto della risoluzione nr. 2758 (XXVI) dell'Assemblea 
Generale, entrò a far parte del Consiglio di Sicurezza delle Nazioni Unite in qualità 
di membro permanente al posto di Taiwan
46
. L'anno successivo, l'allora presidente 
americano Nixon, firmò a Pechino lo storico “Comunicato di Shanghai”, all'interno 
del quale si affermava l'esistenza di una sola Cina
47
 e si auspicava per ambo le parti 
di evitare qualunque atteggiamento egemonico nell'area del Pacifico. Così, tra il 
1971 e il 1979 il numero di paesi che stabilirono relazioni diplomatiche con la Cina 
raddoppiò, superando i cento
48
. Inoltre, per risolvere pacificamente i problemi di 
confine con il Laos, il Vietnam e l'India, la RPC decise di utilizzare, per lo 
svolgimento dei negoziati, il diritto internazionale: fu così approvato un codice di 
condotta con l'Asean (Association of South East Asia Nations) nel 2002.   
Oggi la Cina è tra i primi dieci paesi al mondo per partecipazione a 
organizzazioni internazionali
49
, da quelle regionali come l'Asian Development Bank 
o l'Asia Pacific Economic Cooperation (Apec), a quelle internazionali, come il 
Fondo Monetario Internazionale (1980) e la World Trade Organization.
Ci sono voluti quindici anni di intense negoziazioni e riforme, per permettere alla 
RPC di diventare, l'11 dicembre 2001, il 143
o 
membro della WTO. Questo evento è 
stato descritto come una pietra miliare nella storia del commercio internazionale, sia 
per la Cina sia per la WTO stessa: solo con l'adesione del Paese di Mezzo questa 
avrebbe potuto acquistare a tutti gli effetti lo status di organizzazione di carattere 
mondiale
50
.
In realtà, le radici storiche di questo evento senza pari risalgono a più di mezzo 
secolo fa, giacché la Cina era stata una delle nazioni fondatrici del sistema 
multilaterale di regolamentazione degli scambi internazionali facente capo al GATT 
46 Cfr. G. Samarani, op. cit., pp. 293-298.
47 Questa affermazione è senza dubbio un punto di svolta per la Cina poiché nell'ambito della guerra 
fredda gli Stati Uniti avevano riconosciuto come legittimo il governo nazionalista di Taiwan.
48 Nel 1970 con l'Italia, nel 1975 con l'allora Comunità Europea, nel 1964 con la Francia.
49 Cfr. G. Samarani, op. cit., p. 354.
50 La Cina aveva infatti raggiunto la posizione di settimo esportatore e ottavo importatore al mondo. 
Cfr. P. Farah, Five Years of China's WTO Membership. EU and US Perspectives on China's 
Compliance with Transparency Commitments and the Transitional Review Mechanism, in Legal 
Issues of Economic Integration, 2006, p. 264; P. Farah, L'accession de la Chine à l'Organisation 
Mondiale du Commerce: les règles internationales et les barrières culturelles internes, in Lettre 
de l’Antenne franco-chinoise, 2006, p. 2.
13
(General Agreement on Tariffs and Trade)
51
. Pochi anni dopo, nel 1950, il governo 
nazionalista, ormai insediato a Taiwan, decise di recedere dall'accordo per evitare 
che la RPC potesse godere dei benefici derivanti dall'adesione all'accordo stesso. 
Grazie alla c.d. “politica di apertura” (kaifang zhengzhi) promossa da Deng 
Xiaoping, la Cina ha acquistato nel 1984 lo status di membro osservatore del GATT 
e nel 1986 ha presentato la domanda di riadesione all'accordo. L'anno successivo 
venne prontamente istituito un gruppo di lavoro (il working party) per la redazione 
del Protocollo di adesione
52
. Inoltre, trentasette membri hanno chiesto lo 
svolgimento di negoziati diretti e bilaterali con la Cina
53
, che si svilupparono di pari 
passo con l'andamento delle relazioni internazionali cinesi e dell'evoluzione della 
riforma socio-economica. Tuttavia, dopo i fatti di Piazza Tiananmen, i negoziati si 
bloccarono per oltre due anni. 
Nel corso degli anni Novanta il working party produsse due bozze di protocollo: 
la prima, del 1994, presentava ancora troppi punti di disaccordo tra le parti
54
; la 
seconda, elaborata in seno ad un rinnovato gruppo di lavoro e nell'intento di aderire 
alla WTO, venne redatta nel 1997 e, pur presentando ancora delle divergenze, 
determinava un forte avvicinamento delle posizioni, definitivamente appianato dal 
perfezionamento di una serie di intese bilaterali. Tra queste hanno assunto 
particolare importanza le intese con gli Stati Uniti (1999), in materia di proprietà 
intellettuale e di accesso al mercato, e con l'Unione Europea (2000): i testi di tali 
accordi sono riportati nel Protocollo di adesione, per cui si applicano a tutti gli Stati 
membri della WTO grazie alla clausola della nazione più favorita
55
.
Le conseguenze di questo processo di adesione furono numerose. In particolare, 
se è certo che si sono aperte per le imprese esportatrici enormi opportunità, è 
51 La Cina aveva sottoscritto il GATT nel 1947 e ne era divenuta parte contraente nel 1948. Cfr. R. 
Cavalieri, L'adesione della Cina alla WTO. Implicazioni giuridiche, Lecce, 2003, p. 9; P. Picone, 
A. Ligustro, Diritto dell'Organizzazione Mondiale del Commercio, Padova, 2002, pp. 57-59.
52 Cfr. F. Spadi, L'evoluzione del protocollo di accessione della Repubblica Popolare Cinese alla 
Organizzazione Mondiale del Commercio, in Dir. com. int., 1998, p. 249 ss.
53 Cfr. R. Orlandi, L'adesione della Cina al WTO, in Mondo Cinese, 2001.
54 Gli argomenti contestati erano relativi a: dazi e tariffe, non-discriminazione, barriere non-
tariffarie, licenze per import ed export, controlli sui prezzi, l'agricoltura, le misure sanitarie e 
fitosanitarie, ecc.: v. F. Spadi, op. cit., p. 166.
55 Cfr. P . Farah, Five Years, cit., p. 267; R. Cavalieri,  L'adesione, cit., p. 11;  P. Picone, A. Ligustro, 
op. cit., p. 59; S. Lubman, Bird in a Cage: Chinese Law Reform After Twenty Years, in 
Northwestern Journal of International Law and Business, 2000, p. 415 ss.
14
altrettanto vero che potrebbero esservi dei risvolti negativi per i settori arretrati quali 
l'agricoltura
56
, l'industria (es. automobilistica) e il terziario, dimostrando che i timori 
delle frange più conservatrici del PCC erano fondati. Tuttavia i dati economici 
odierni mostrano il contrario: la Cina si trova ai vertici dell'economia mondiale con 
un PIL che continua a crescere a tassi elevatissimi.
Tralasciando comunque il mero aspetto economico, in questa sede è di notevole 
interesse considerare le conseguenze giuridiche derivanti dagli impegni assunti dalla 
RPC in capo alla WTO.
1.2.1 Gli impegni assunti
Gli impegni di cui la Cina si prende carico sono numerosi e di carattere 
eterogeneo, poiché spaziano dalla riduzione dei dazi all'eliminazione delle barriere 
non tariffarie, dalla liberalizzazione di diversi settori a una rigorosa tutela della 
proprietà intellettuale e all'adozione di norme e regole uniformi.
Analiticamente possono essere individuate otto categorie di impegni assunti 
relativi
57
: 
(a) alla generale regolamentazione del commercio;
(b) alla regolamentazione delle importazioni;
(c) alla regolamentazione delle esportazioni;
(d) alla liberalizzazione del commercio e alle politiche commerciali;
(e) all'agricoltura;
(f) ai servizi;
(g) alla disciplina della proprietà intellettuale;
(h) ai meccanismi di controllo della conformità giuridica della Cina con i
precetti della WTO e di risoluzione delle controversie.
56 Cfr. R. Orlandi, op. cit.
57 Così R. Cavalieri, L'adesione, cit., p. 18 ss.
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