La capacità negoziale delle associazioni ''non profit''

 5
La Carta costituzionale, all’art.2,  garantisce  “i diritti 
inviolabili della persona, sia come singolo sia nelle formazioni 
sociali ove si svolge la sua personalità”. 
La norma, a priori, riconosce i diritti inviolabili della persona 
non solo “uti singoli”, ma come soggetto facente parte di 
formazioni sociali. 
Il diritto di associarsi, liberamente e senza alcuna 
autorizzazione, per fini che non siano vietati dalla legge 
penale(art.18 Cost.), è il mezzo per lo sviluppo dell’individuo. 
Tale diritto non deve però ledere l’ordinamento; per tale 
motivo sono proibite le associazioni segrete nonché quelle 
politiche militarizzate(art 18,co.2), avendo cura di 
disciplinarne lo scioglimento attraverso legge ordinaria(l.25 
gennaio 1982,n°17)
2
. 
L’art.3, nel sancire il principio di uguaglianza, si impegna 
anche a rimuoverne gli ostacoli per la sua realizzazione; se è 
vero che l’individuo svolge la sua personalità nelle formazioni 
sociali, sarà anche vero che l’art.3 troverà la sua applicazione 
nei confronti delle strutture plurisoggettive, impedendone la 
discriminazione. 
La garanzia costituzionale apprestata alle formazioni sociali, 
non impedisce, però, al legislatore ordinario, di elaborare e di 
assumere nuovi modelli, e all’interprete di cercare nuove 
formazioni divenute meritevoli di una specifica considerazione. 
In questa indagine ci si occupa della disciplina degli enti senza 
scopo di lucro, e in particolare fra questi delle associazioni. 
Dell’evoluzione che tale disciplina ha avuto, sia a livello 
                                          
2
 GAZZONI,”Gli enti”,in Manuale di dir.priv.,1998. 
 6
codicistico che a livello di legislazione speciale; e, soprattutto, 
come tale cambiamento abbia inciso sulla capacità delle 
associazioni non profit, e in modo particolare su quella 
negoziale. 
Nella prima parte della trattazione si affronta il tema della 
disciplina codicistica delle associazioni, e di come 
l’elaborazione giurisprudenziale prima, e, soprattutto, 
interventi legislativi poi, abbiano condotto ad una 
rimeditazione, negli enti privati senza scopo di lucro, dei 
concetti di capacità, soggettività, personalità giuridica. 
Successivamente si analizza la capacità delle associazioni, 
riconosciute e non, e in modo particolare quella “negoziale”: 
dall’autorizzazione agli acquisti degli enti non lucrativi,al 
successivo  processo di riforma, fino all’assetto normativo 
attuale, distinguendo sempre tra negozi a titolo oneroso e 
negozi a titolo gratuito. 
Nell’ultima parte dell’indagine viene trattato il mondo del non 
profit: 
- come l’enorme importanza e il potere economico che 
questo settore ha acquisito abbia portato ad una 
rimeditazione del rapporto Stato-enti privati,questi ultimi 
non più visti come un fenomeno da limitare, ma da 
sostenere ed incentivare; 
- della possibilità ormai riconosciuta agli enti non profit di 
svolgere attività d’impresa; 
- di come l’eliminazione di ogni limite alla capacità 
acquisitiva degli enti privati senza scopo di lucro imponga 
 7
di affrontare il problema della previsione di forme 
alternative di controllo; 
- ed infine si analizza la legislazione speciale(limitatamente 
a quegli enti che possono assumere la forma giuridica di 
associazioni), e in particolare quelle disposizioni che 
vanno ad incidere sulla capacità delle associazioni non 
profit.  
 8
 
 
 
 
CAPITOLO PRIMO: 
LE ASSOCIAZIONI NELLA DISCIPLINA 
CODICISTICA. 
 9
 
1.1. PERSONE GIURIDICHE E ASSOCIAZIONI NON 
RICONOSCUITE. 
 
L’ordinamento considera soggetti di diritto e destinatarie di 
norme anche entità diverse dall’uomo; sono le persone 
giuridiche, individuate anzitutto in senso negativo: sono 
fenomeni del diritto diversi dalle persone fisiche, intendendosi 
per persone fisiche gli individui umani 
3
.  
 Per designare le persone giuridiche il codice civile del 1865 
usava l’espressione più antica di corpo morale. 
Il sistema accolto nel codice del ’42 in tema di soggetti di 
diritto conosce varie partizioni: innanzitutto una prima summa 
divisio separa le persone fisiche da quelle giuridiche.  
In secondo luogo, gli artt.11 e 12 c.c. distinguono tra persone 
giuridiche pubbliche e persone giuridiche private 
4
. 
In terzo luogo, queste ultime sono a loro volta divise, da una 
parte, in enti collettivi disciplinati dal libro primo del codice, e 
precisamente: associazioni, fondazioni “e altre istituzioni di 
carattere privato”(art.12 c.c.); dall’altra, in enti collettivi 
regolati dal libro quinto, e cioè le società. 
Infine, una quarta e profonda differenziazione riguarda gli enti 
collettivi riconosciuti come persone giuridiche, e quelli non 
personificati, ai quali - secondo l’ispirazione originaria del 
codice - non spettava la qualità di soggetti di diritto.  
                                          
3
 BASILE,FALZEA,”Persona giuridica”(dir.priv.),in Enc.del dir.,XXXIII, Milano, 
1958, p.234. 
4
 L’art.11 c.c dispone:”Le province e i  comuni,nonchè gli enti pubblici 
riconosciuti come persone giuridiche godono dei diritti secondo le leggi e gli usi 
osservati come diritto pubblico”. 
 10
Gli enti non personificati disciplinati nel libro primo sono le 
associazioni non riconosciute (artt.36-38 c.c.) e i 
comitati(artt.39-42 c.c.), mentre gli organismi privi di 
personalità giuridica di cui al libro quinto sono le società di 
persone 
5
. 
La previsione di enti dotati di personalità giuridica viene 
solitamente giustificata con la maggiore possibilità di 
assicurare il perseguimento di determinati fini attraverso 
organizzazioni distinte dalle persone fisiche che le 
compongono.   
Tali fini vengono qualificati come collettivi e permanenti, fini 
che trascendono la sfera individuale e perdurano oltre la vita 
umana. 
Pur nella grande diversità del fenomeno associativo sembra 
possibile identificare alcuni elementi costanti che ricorrono 
necessariamente in tutte le associazioni: 
a) In primo luogo occorre una pluralità di soggetti. Questo 
elemento, normalmente chiamato elemento personale, 
acquista in tutto il fenomeno associativo un significato 
assolutamente prevalente: una pluralità di soggetti è 
evidentemente necessaria nel momento in cui l’associazione 
viene costituita, ma conserva tutta la sua importanza durante 
la vita dell’ente. Ed infatti, per espressa disposizione 
legislativa, il completo venir meno dell’elemento personale 
determina l’estinzione del vincolo associativo( ex art.27c.c.). 
b) Questi soggetti sono uniti reciprocamente da un vincolo  
giuridico posto da essi  stessi per il raggiungimento di uno 
                                          
5
 PONZANELLI,Gli enti collettivi senza scopo di lucro,Torino,2000. 
 11
scopo comune . Secondo i principi comuni questo scopo deve 
essere lecito, possibile e determinato. Inoltre deve essere 
stabile, nel senso che deve essere perseguito con una serie di 
atti che si susseguono nel tempo. Il conseguimento dello 
scopo fa venir meno il vincolo giuridico che lega i soggetti, 
e quindi determina anch’esso l’estinzione dell’associazione. 
c) Elemento essenziale è anche il patrimonio. Esso può essere 
grande o piccolo, ma in ogni caso deve essere adeguato al 
raggiungimento dello scopo. Quando tale rapporto tra 
elemento patrimoniale ed elemento teleologico viene meno 
definitivamente, si verifica la terza ipotesi di estinzione 
dell’associazione, l’impossibilità del raggiungimento dello 
scopo. 
Questi elementi non costituiscono solo requisiti di validità 
dell’atto costitutivo delle associazioni, ma sono vere e proprie 
condizioni per la loro esistenza 
6
. 
Le associazioni sono organismi collettivi che trovano una loro 
puntuale definizione e disciplina normativa, come abbiamo già 
avuto modo di vedere, nel codice civile, che tratta delle 
associazioni riconosciute e non riconosciute, rispettivamente, 
negli articoli da 12 a 33 e da 36 a 42 del Libro I,Titolo II. 
La differenza principale concerne il riconoscimento.  
A questo proposito, la dottrina da tempo si divide tra chi 
sostiene che la mancanza di personalità costituisce un elemento 
netto di distinzione, nel senso che nessuna questione di 
capacità giuridica è riferibile all’associazione non riconosciuta 
come entità sovraordinata ai singoli associati, e non può 
                                          
6
 AURICCHIO, Enciclopedia del diritto,1958, III,p.875 
 12
parlarsi di capacità (tanto meno di personalità) limitata, 
attenuata o imperfetta 
7
. 
 Chi attribuisce alle associazioni non riconosciute una 
personalità o una soggettività o una capacità limitata 
8
. 
Fino alla posizione estrema di chi accosta le associazioni non 
riconosciute alle riconosciute 
9
. 
In pratica, quindi, per stabilire se si è in presenza di 
un’associazione riconosciuta o non riconosciuta, occorrerà 
accertare se si è avuto o no un riconoscimento. 
Il legislatore civilistico, quindi, ha operato una precisa 
diversificazione tra associazioni riconosciute e non, nella 
consapevolezza che il meccanismo del riconoscimento deve 
essere il veicolo attraverso il quale lo Stato  viene in diretto 
contatto con l’associazionismo non lucrativo privato 
determinando delle conseguenze giuridiche dirette sia in capo 
all’associazione che riceve tale riconoscimento, sia di riflesso 
in capo ai responsabili “legali” dell’associazione stessa, cioè in 
capo a coloro che agiscono in nome e per conto 
dell’associazione e ne hanno la rappresentanza sia di fronte ai 
terzi che in giudizio. 
Il riconoscimento giuridico, che permette all’associazione 
interessata di acquisire la “personalità giuridica”, rappresenta 
un momento di centrale diversificazione rispetto all’ordinario 
regime patrimoniale e di responsabilità che sovrintende le 
associazioni non riconosciute. 
                                          
7
 RUBINO,Le associazioni non riconosciute,Milano,1952,p.27. 
8
 MESSINEO,Manuale di diritto civile e commerciale,I,Milano,1957. 
9
 CANDIAN,Nozioni istituzionali di diritto privato,Milano,1949. 
 13
Mentre queste ultime, infatti, non dispongono di un vero e 
proprio patrimonio  che sia appositamente deputato a garantire 
i terzi per le eventuali obbligazioni che l’associazione dovesse 
assumere nel corso della propria esistenza, ma i terzi potranno 
rivalersi su coloro i quali hanno agito in nome e per conto 
dell’associazione stessa, aggredendo eventualmente anche il 
loro patrimonio personale, nelle associazioni riconosciute si ha 
una disciplina diametralmente opposta a questa. 
Come avviene nelle società di capitali, infatti, l’ottenimento 
del riconoscimento da parte degli organi civilmente abilitati a 
concederlo, determina un diverso ordine di conseguenze in 
grado di capovolgere la questione precedentemente evidenziata. 
L’associazione riconosciuta dispone di personalità giuridica, e 
ciò determina delle conseguenze “giuridiche” sia in capo 
all’associazione, sia in capo al socio rappresentante 
dell’associazione stessa. 
Quanto alle conseguenze giuridiche che spiegano i propri 
effetti  in capo all’associazione riconosciuta, essi si 
sostanziano nel fatto che l’associazione disporrà di un proprio 
patrimonio a tutela dei terzi, e detto patrimonio non potrà 
essere deputato ad uso diverso da quello per il quale è 
costituito, e cioè a garanzia delle obbligazioni assunte 
dall’associazione. 
I terzi eventualmente creditori, quindi, non potranno in nessun 
caso aggredire il patrimonio personale dei soci, o del socio 
rappresentante dell’associazione, ma dovranno soddisfare i loro 
crediti solo rivalendosi sull’associazione e cioè sul suo 
patrimonio . 
 14
Ciò ovviamente determina per i creditori stessi una minore 
garanzia sostanziale, perché nel caso di incapienza del 
patrimonio dell’associazione debitrice, dovranno vedere 
soccombere i propri crediti senza possibilità di rivalersi nei 
confronti di chi ha agito. 
Sotto un altro e diverso profilo, tuttavia, i terzi stessi sono 
formalmente più garantiti rispetto a quanto può accadere ai 
creditori di un’associazione non riconosciuta, in quanto essi 
sapranno fin dall’inizio di intrattenere rapporti con 
un’associazione riconosciuta, che risponderà fino al limite del 
suo patrimonio. 
Quanto alle conseguenze in capo agli eventuali rappresentanti 
legali dell’associazione, è bene precisare che le riflessioni fin 
qui condotte valgono limitatamente alla responsabilità civile, 
nel senso che comunque l’eventuale responsabilità penale 
rimane sempre in capo a chi ha agito in nome e per conto 
dell’associazione 
10
. 
Nell’ambito della responsabilità civile gravante sulla sola 
associazione, ove questa abbia ottenuto il riconoscimento, 
bisogna in ogni caso tenere presente che non esiste una sorta di 
“impunibilità” dei suoi rappresentanti legali. 
Infatti sarà sempre possibile che l’associazione chiamata a 
rispondere civilmente per gli atti compiuti dal rappresentante 
legale nell’esercizio delle sue funzioni, si rivalga su 
                                          
10
 Solitamente la dottrina penalistica designa questo principio con l’espressione di 
origine latina “societas delinquere non potest”,volendo con ciò significare che se 
anche astrattamente potesse desumersi una violazione di una norma penale da 
parte di un’associazione riconosciuta,la predetta violazione non potrebbe mai 
ricadere in capo all’ente,ma dovrebbe sempre essere addebitata all’autore della 
violazione,di modo che le sanzioni penali conseguenti ,che ovviamente sono 
strettamente personali,possano essere applicate al soggetto attivo del reato.  
 15
quest’ultimo nel caso in cui possa essere ravvisato un danno 
patrimoniale che lo stesso abbia cagionato all’associazione. 
In altri termini, se il riconoscimento civilistico assicura un 
passaggio di responsabilità dai rappresentanti legali 
all’associazione per tutti gli atti compiuti nei rapporti coi terzi, 
ciò non precluderà all’associazione di rivalersi sui 
rappresentanti stessi. 
Il diverso regime di responsabilità civile ed il diverso ruolo in 
concreto svolto dal patrimonio all’interno di un’associazione 
riconosciuta, hanno indotto il legislatore civilistico a 
contornare di più accurate cautele queste particolari tipologie 
di associazioni, a partire dalla loro costituzione sino al loro 
scioglimento. 
Così, ad esempio, mentre giuridicamente un’associazione non 
riconosciuta può ritenersi validamente costituita qualunque sia 
la forma in cui si estrinseca la manifestazione di volontà di più 
soggetti, manifestazione che può quindi risultare al limite 
anche tacita o verbale, per le associazioni riconosciute tale 
circostanza è certamente esclusa dalla normativa civilistica, 
atteso che espressamente se ne dispone la costituzione solo per 
atto pubblico, redatto da un notaio. 
Oltre a dover risultare da atto pubblico, lo statuto delle 
associazioni riconosciute deve contenere precise clausole 
dettate specificamente dal legislatore civilistico, e per la sua 
modifica è necessaria l’approvazione non solo da parte 
dell’assemblea dei soci, ma anche da parte dell’organo 
individuato dal legislatore stesso come addetto alla concessione 
del riconoscimento. 
 16
 Vi sono poi una serie di disposizioni che dettano una 
disciplina estremamente dettagliata in tema di deliberazioni 
dell’assemblea, di obblighi in merito al recesso e all’esclusione 
degli associati, di estinzione dell’associazione e della sua 
liquidazione, di devoluzione del patrimonio eventualmente 
residuato, di registrazione delle persone giuridiche. 
Questo in sintesi il quadro normativo che emerge dalla lettura 
degli articoli del codice civile dedicati alle associazioni con 
personalità giuridica, quadro che ci conferma come il 
legislatore abbia voluto permeare di cautele e di garanzie il 
sistema, al contrario di quanto invece emerge dalla lettura delle 
disposizioni relative alle associazioni non riconosciute. 
Queste ultime, infatti, hanno un ordinamento interno che viene 
completamente rimesso agli accordi interni degli associati. 
Ciò significa che le associazioni riconosciute hanno vincoli di 
forma e di sostanza sin dall’inizio della loro costituzione o dal 
momento in cui decidono di ottenere il riconoscimento, mentre 
le associazioni non riconosciute possono costituirsi senza alcun 
tipo di vincolo, al limite anche verbalmente o tacitamente. 
Quindi, se non si aspira a far acquisire all’associazione 
personalità giuridica, non si avrà alcuna necessità di far 
redigere l’atto da un notaio. Laddove invece si voglia ottenere 
il riconoscimento, occorrerà comunque prima accertare se vi 
siano le condizioni per ottenerlo, altrimenti sarà opportuno 
redigere uno statuto maggiormente flessibile di quello di cui 
devono disporre le associazioni riconosciute 
11
.  
                                          
11
 CIVETTA-FLORIMO,Associazioni e fondazioni,Milano,2002,p.12. 
 17
1.2. IL RICONOSCIMENTO DELLA PERSONALITÀ GIURIDICA 
 
 
La personalità giuridica, a differenza dello scopo il quale 
caratterizza e distingue i diversi enti a seconda che perseguano 
scopi ideali, non lucrativi o lucrativi, può essere acquistata da 
tutti gli enti indistintamente. 
Potranno quindi godere d’autonomia patrimoniale perfetta non 
solo la società, ma anche associazioni senza scopo di lucro, 
laddove queste abbiano acquisito la personalità giuridica. 
Nel contempo potranno esserne dichiarate prive, godendo di 
quella imperfetta, sia le società che le associazioni non aventi 
personalità giuridica. 
 Quanto agli effetti del riconoscimento, si può osservare una 
diminuzione della sua rilevanza nel passaggio dal codice del 
1865 a quello attuale. Sotto il vigore del codice precedente, 
infatti, le associazioni non riconosciute erano libere di 
costituirsi ma, appunto perché prive di riconoscimento, erano 
considerate irrilevanti, addirittura inesistenti per lo Stato. 
Il metodo tradizionale di riconoscimento era basato sulla 
distinzione tra  sistema concessorio (per le associazioni) e 
sistema normativo (per le società). 
Secondo il sistema normativo le società di capitali e le 
cooperative  acquistano la personalità attraverso l’iscrizione 
nel registro delle imprese. 
E’ detto normativo in quanto l’acquisto segue automaticamente 
all’adempimento delle formalità previste dalla legge.  
 18
La semplicità delle procedure d’acquisto della personalità 
giuridica previste per le società è una delle espressioni del 
maggior favore riservato dall’ordinamento giuridico alle 
organizzazioni con scopo di profitto. Tale atteggiamento ha 
radici nelle ideologie che hanno ispirato l’origine dello Stato 
moderno, liberista nei confronti delle iniziative economiche dei 
privati, ma diffidente nei confronti dei movimenti organizzati 
d’opinione, suscettibili di tradursi in centri di potere politico
12
.  
Secondo il sistema concessorio le associazioni e le fondazioni 
acquistano la personalità giuridica “mediante il riconoscimento 
concesso con decreto del Presidente della Repubblica”(art.12, 
1°co., c.c.); se si tratta di enti destinati ad esercitare la loro 
attività nell’ambito della provincia “il Governo può delegare ai 
prefetti la facoltà di riconoscerli con loro decreto”(art.12, 
2°co., c.c.). Il d.p.r. n.616 del 1977 ha poi notevolmente esteso 
la competenza regionale in materia di persone giuridiche 
13
.  
Tale sistema si dice “concessorio” in quanto trova il suo 
fondamento non solo nell’adempimento di una formalità (la 
presentazione di una domanda all’autorità competente), ma 
nell’esercizio discrezionale dei poteri amministrativi da parte 
dell’autorità cui la domanda è inoltrata, che valuta 
l’opportunità dell’iniziativa e il merito dell’operazione del 
privato (con riguardo allo scopo dell’ente ed alla sufficienza 
dei mezzi patrimoniali). 
                                          
12
 DE GIORGI,Le persone giuridiche,in Tratt.Dir.Priv., Rescigno, 2, Torino, 1982, 
p.204. 
13
 L’esercizio di questa funzione è delegato alle regioni dall’art.14 del citato 
decreto,per le persone giuridiche di cui all’art.12 c.c. che operano esclusivamente 
nelle materie di cui al decreto medesimo e le cui finalità statutarie si esauriscono 
nell’ambito di una sola regione.