L'operazione straordinaria di trasformazione alla luce del d.lgs. n.6 /2003: aspetti economico-valutativi

  
4 
La scelta della forma giuridica rientra tra le decisioni d’ordine strategico, 
prioritarie all’interno dell’azienda anche per la sua sopravvivenza, pertanto, non 
deve essere assunta negligentemente, bisogna, anzi, prendere coscienza che i suoi 
effetti toccano profili strategici e che – detta decisione – produce riflessi 
sull’intera economia d’impresa. 
La trasformazione rappresenta, quindi, una nuova meditazione, rispetto alle 
scelte fatte in origine, riguardo al tipo di società con cui gestire l’azienda, alla luce 
del mutato contesto ambientale e delle sue condizioni interne.  
Le forme ‘organizzative’ in vigore nella passata legislazione, specie 
relativamente alle società di capitali, si sono dimostrate del tutto inadeguate a 
reggere il confronto con le legislazioni straniere, in particolare nei confronti dei 
partner dell’Unione Europea.  
L’inadeguatezza del sistema legislativo in tema di forme societarie e l’esigenza 
di rendere più competitivo a livello internazionale l’apparato economico-aziendale 
italiano, hanno reso necessaria una rivisitazione delle norme civilistiche e fiscali 
in materia. In considerazione di ciò, con effetto dal 1° gennaio 2004, è entrata in 
vigore la riforma del diritto societario, introdotta dal D. Lgs. n.6/2003. 
In precedenza, il passaggio verso diverse forme giuridiche, poteva effettuarsi 
seppur nel pieno rispetto della causa lucrativa, venendo dichiarata come 
inammissibile ove comportasse uno stravolgimento dell’essenza del contratto 
associativo o coinvolgesse enti non societari. La riforma recente, peraltro, ha 
ampliato e notevolmente rivisitato il numero di disposizioni in materia per 
garantire una copertura delle lacune che caratterizzavano l’istituto previgente. 
La trasformazione risultante dalla riforma è un’operazione ben più vasta di 
quella precedente, ricomprende, infatti, non solo strutture societarie, ma più in 
generale è consentita ad ogni ente. 
Con l’introduzione della trasformazione c.d. eterogenea, l’autonomia attribuita 
ai privati, nella scelta del tipo sociale, s’allarga al punto che, l’operazione non si 
risolve più in una prerogativa societaria, ma assume un significato più ampio, 
includendo enti associativi (associazioni, consorzi) e non (fondazioni), e fenomeni 
privi di soggettività giuridica (comunioni d’azienda).    
  
5 
Se si considera che la funzione della trasformazione risiede essenzialmente 
nella possibilità di adeguare il modello organizzativo adottato in origine, alle 
mutate esigenze che emergono continuamente nella realtà dell’impresa sociale, 
con un considerevole risparmio di tempi, di forme, di oneri tributari, si vede 
chiaramente come l’accoglimento dell’idea della trasformazione quale fenomeno 
che va oltre il tipo societario per abbracciare qualsiasi organizzazione conduca a 
superare il convincimento diffuso in passato secondo il quale, l’esercizio lucrativo 
dell’attività imprenditoriale in forma collettiva sia appannaggio esclusivo del 
modello societario.  
Il passaggio da una tipologia di ente all’altro, avviene nella piena continuità; 
l’operazione, pertanto, non determina la cessazione di un soggetto e la nascita di 
un altro, che ne prende il posto: è la stessa società che continua a vivere in una 
veste giuridica rinnovata e conserva i diritti e gli obblighi anteriori alla 
trasformazione. 
L’operazione di trasformazione, dinanzi a tali cambiamenti, è divenuta 
estremamente variegata e attuale, però, per così dire, ancora poco conosciuta; non 
riscuote, infatti, nella pratica societaria, il ricorso che si meriterebbe per la sua 
valenza strategica ed economica
1
. 
 Il novellato istituto necessita, pertanto, di una disamina che coinvolge 
molteplici aspetti correlati tra di loro e non sempre pacifici.  
 
L’obiettivo del presente lavoro è quello di esaminare attentamente le variegate 
dimensioni in cui è possibile leggere il fenomeno di trasformazione.  
In una prima parte, ci si sofferma sugli aspetti civilistici, dai quali non può 
senz’altro prescindersi, anche perché individuano la varietà dell’istituto, 
costituendo l’antecedente logico della trattazione seguente; quest’ultima è 
incentrata sulle problematiche valutative e, in particolare, sulle diverse questioni 
interpretative sorte con la disposizione del nuovo criterio del patrimonio della 
società trasformata basato sui “valori attuali”.  
                                                 
1
 Solamente quando via sarà una maggiore consapevolezza della varietà e rilevanza 
dell’operazione, potrà registrarsi un più accentuato ricorso alla trasformazione. 
  
6 
Infine, si evidenzieranno le rilevazioni e le osservanze contabili 
dell’operazione di trasformazione, delle quali verrà esposta un’esemplificazione 
pratica; questa ultima parte è compendiata da cenni fiscali riguardanti 
l’operazione straordinaria oggetto di studio, alla luce del nuovo T.U.I.R.  
 
 
 
7 
Capitolo I 
Aspetti fondamentali dell’operazione 
 
 
1. L’istituto della trasformazione societaria. 
 
La trasformazione societaria consiste nella modifica della forma giuridica 
senza una variazione del soggetto economico, dell’attività e dei rapporti con i 
terzi. 
L’operazione non produce novazione
2
, ossia estinzione di un soggetto e la 
nascita di uno nuovo, né tanto meno un effetto successorio: “è la stessa società 
che vive in una rinnovata veste giuridica, conservando la sua identità”
3
. 
A questa conclusione si è giunti in seguito ad un acceso dibattito in 
giurisprudenza, che attribuisce alla trasformazione natura di semplice 
modificazione dell’atto costitutivo, ed è stata rafforzata dall’art 2498 c.c. (come 
modificato dal D.Lgs 17/01/03, n. 6), il quale prevede una perfetta continuità in 
capo all’ente di tutti i rapporti giuridici preesistenti, anche processuali
4
. 
Proprio nella continuità
5
 dei rapporti giuridici deve ravvisarsi il tratto che 
accomuna ogni ipotesi di trasformazione, ivi incluse quelle tipologie trasformative 
previste dalla nuova normativa ( c.d. eterogenee). 
La trasformazione, quindi, si caratterizza per l’elemento della conservazione 
dell’attività sociale intesa in senso oggettivo (settore economico in cui opera) e in 
senso soggettivo (chi esercita l’attività), muta invece la regolamentazione a cui 
l’organizzazione sociale è sottoposta.  
                                                 
2
 La novazione comporta la sostituzione di un nuovo rapporto a quello originario, mentre la 
trasformazione non mira allo scioglimento e alla costituzione di una nuova compagine sociale. 
3
 A. MARIANI, P. PIZZINI, La trasformazione delle società, nuove prospettive dopo la riforma 
Sistemi editoriali, 2004, p 5. 
4
 Affermano in particolare la continuità dei rapporti processuali della società trasformata, e dunque 
le regole applicabili per le ipotesi di successione a titolo universale o particolare, la Cass. 4 
novembre 1998, n. 11077 e Cass. 8 aprile, n. 3638; C. CARUSO, Trasformazione, fusione, 
scissione e scioglimento, op. cit. p. 1233. 
5
 Come affermato in giurisprudenza: “la trasformazione si risolve in una vicenda meramente 
evolutiva dell’ente trasformando e non comporta in alcun modo estinzione e costituzione di un 
nuovo soggetto giuridico”. Ibidem, p. 1233. 
 8  
L’interpretazione giuridica vede la trasformazione come un fenomeno 
modificativo e non estintivo o costitutivo di società e presenta tratti comuni con 
l’inquadramento concettuale fornito dalle discipline economico aziendali; queste 
riconducono alla trasformazione ad un’operazione di gestione straordinaria, che 
pur mantenendo la continuazione dell’attività aziendale, consente di ricercare una 
maggiore economicità, una migliore manifestazione degli equilibri gestionali, una 
riduzione dei rischi di gestione, attraverso l’adozione della forma societaria 
ritenuta più opportuna. 
La trasformazione permette, pertanto, di attuare una riorganizzazione aziendale 
senza attuare le lunghe e costose fasi di liquidazioni dell’ente preesistente con la 
conseguente costituzione di uno nuovo. 
L’operazione è sicuramente utile ad incrementare la flessibilità dell’ente, 
prevenendo, il verificarsi di alcune cause di scioglimento della società; essa è però 
uno strumento normale e ordinario, che solo eccezionalmente può costituire la 
soluzione estrema per fronteggiare situazioni patologiche del soggetto giuridico 
(come, ad esempio, nel caso di riduzione del capitale sociale al di sotto del limite 
legale a causa di perdite). 
Tra le operazioni straordinarie, la trasformazione occupa una posizione 
peculiare in quanto, è espressione del principio dell’autonomia privata, che rende 
possibile la libera scelta del tipo societario e la modificazione successiva.  
 9  
2. La disciplina generale della trasformazione. 
 
L’attenzione riservata alla trasformazione societaria nel codice civile ante 
riforma non poteva definirsi completa ed esauriente. Era preso in considerazione 
solamente il passaggio da società in nome collettivo ed in accomandita semplice 
in società di capitali (la c.d. trasformazione evolutiva). Questo, tuttavia non aveva 
impedito di estendere l’applicabilità della trasformazione ai casi di passaggio da 
società di capitali a società di persone, e a quelli che si realizzano nell’ambito 
delle società di persone o di capitali, quantunque non espressamente disciplinati
6
. 
Con la riforma del diritto societario, introdotta dal D.Lgs. n.6/2003, assistiamo 
ad una serie di innovazioni in materia di trasformazione. Il legislatore, infatti, 
accogliendo quanto dottrina e giurisprudenza avevano elaborato, ha semplificato 
le procedure e ampliato il numero di disposizioni in materia, al punto da prevedere 
espressamente oltre alla trasformazione evolutiva e regressiva anche la 
trasformazione eterogenea, la quale, come si vedrà, nei limiti e alle condizioni 
esplicitate, consente altresì il passaggio da società ad enti associativi e viceversa. 
Questa nuova tipologia di trasformazione, opera, non solo un mutamento di tipo, 
ma soprattutto di scopo dell’originario contratto (art. 2500septies e 2500octies 
c.c.). 
La normativa sulla trasformazione è oggi contenuta in ben undici articoli
7
 del 
codice civile: dal 2498 al 2500-novies, compresi nel libro V, capo X, sezione I, 
intitolato  “della trasformazione”. 
Tale disciplina si preoccupa di regolare i limiti della trasformazione, il 
contenuto, la pubblicità, l’efficacia, l’invalidità dell’atto ed, inoltre, contempla le 
diverse fattispecie di trasformazione. Tali disposizioni possono suddividersi in 
due gruppi: il primo ricomprende le norme di carattere generale (artt. da 2498 a 
                                                 
6
 Difatti, pacificamente, in dottrina e in giurisprudenza, si riconosceva la legittimità della 
trasformazione delle società di capitali in società di persone. La trasformazione in società di 
capitali delle cooperative in dottrina era stata avversata, “stante la profonda diversità strutturale fra 
le due categorie, ma si ammetteva quella in cooperativa della società lucrativa”. Così: V. 
SALAFIA, La trasformazione delle società nella riforma, rivista Le Società n. 9 /2004, p. 1064 
7
 La disciplina della trasformazione delle società nella versione ante riforma, si caratterizzava per 
la sua sinteticità. Ad essa, infatti, erano dedicati solamente tre articoli del codice civile: artt. 2498, 
2499, 2500, che prevedevano espressamente solo la trasformazione delle società di persone in 
società di capitali.  
 10  
2500-bis) applicabili ad ogni ipotesi di trasformazione; il secondo gruppo regola 
analiticamente le varie fattispecie (trasformazione di società  di persone: artt. 2500 
ter-2500quinquies; trasformazione di società di capitali: artt. 2500 sexies; 
trasformazione eterogenea da e in società di capitali: artt. 2500 septies–2500 
novies). 
Nell’analisi della disciplina generale della trasformazione novellata è 
opportuno soffermarsi su alcuni punti fondamentali dell’operazione: 
 
 ξ  Limiti di applicazione; 
 ξ  Pubblicità ed efficacia dell’atto di trasformazione; 
 ξ  L’invalidità della trasformazione. 
 
Fissato il principio generale della “continuità dei rapporti giuridici” dell’art. 
2498 e aver chiarito che la trasformazione non costituisce una vicenda estintiva-
costitutiva, il legislatore statuisce che la trasformazione può avvenire anche in 
pendenza di procedura concorsuale
8
, purché non vi sia incompatibilità con le 
finalità o lo stato della stessa (art. 2499 c.c.). 
 Nel sistema previgente sussisteva il divieto espresso, per le società sottoposte 
a tali procedure, di partecipare alla fusione e scissione e nel silenzio del 
legislatore, la dottrina e la giurisprudenza ritenevano che pure la trasformazione 
non fosse ammissibile
9
. Oggi, alla luce della nuova disciplina, il legislatore 
consente che venga deliberata la trasformazione anche in questo caso, sia pure a 
certe condizioni.  
La norma all’art. 2499 c.c. pone due limiti alla trasformazione da attuarsi in 
pendenza di procedura concorsuale. Il primo limite è dato dalla finalità della 
procedura, che dovrebbe rispondere all’interesse dei creditori ed all’interesse 
                                                 
8
 “Si definiscono procedure concorsuali quelle che vengono attuate nel caso in cui l’imprenditore  
non sia in grado di adempiere le proprie obbligazioni alle relative scadenze, sottopongono ad 
esecuzione forzata l’intero patrimonio dell’impresa”. Rientrano tra le procedure concorsuali: il 
concordato preventivo, l’amministrazione controllata, la liquidazione coatta amministrativa e il 
fallimento. A. FIALE e P. ORABONA, I fondamenti del diritto commerciale, Simone 2002, p. 277 
e ss.  
9
 O. CAGNASSO, Le operazioni straordinarie, estratto da Il nuovo diritto societario, 
Commentario diretto da G. COTTINO e G. BONFANTE, O. CAGNASSO, P. MONTALENTI, 
Zanichelli, 2004, p. 2233. 
 11  
pubblico; il secondo dallo stato della procedura, che se molto avanzato o prossimo 
a conclusione, si esclude che la trasformazione possa realizzare interessi 
meritevoli di tutela. Si tratta, soprattutto in quest’ultimo caso, di un limite 
“flessibile” che dovrà esser riscontrato caso per caso
10
. La mancata indicazione, 
da parte del legislatore, di parametri rigidi apre ampi margini di incertezza sotto il 
profilo operativo
11
.  
In linea generale, la compatibilità o l’incompatibilità può esser valutata 
considerando isolatamente le procedure. Per quanto riguarda il concordato 
preventivo e l’amministrazione controllata, sembra non si rilevino incompatibilità, 
perché lo svolgimento di queste non contrasta con la modificazione della struttura 
societaria, sempre che si tratti di trasformazioni nell’ambito societario. In 
pendenza di procedura fallimentare, invece, la trasformazione societaria di 
persone in società di capitali sembra incompatibile
12
. La formazione del capitale 
della nuova società capitalistica deve seguire, infatti, precise norme a tutela della 
sua effettività ed integrità, cosa che non sarebbe possibile in quanto il patrimonio 
della società dichiarata fallita rimane nell’esclusiva disponibilità del curatore (i 
soci, d’altra parte, non possono procedere a nuovi conferimenti, data la pendenza 
a loro carico delle procedure fallimentari individuali)
13
. 
  
La trasformazione di una qualsiasi società o ente in una società di capitali, così 
come quella da una società di capitali in un’altra organizzazione collettiva deve 
risultare da atto pubblico, il cui scopo è quello di garantire una corretta 
informazione dei terzi. L’art. 2500 c.c. stabilisce che l’atto di trasformazione è 
soggetto alla disciplina di forma e di contenuto prevista per il tipo adottato, ed è 
soggetto alla disciplina propria del predetto tipo. 
                                                 
10
 Ibidem, p. 2232; AA. VV., Diritto delle società di capitali, manuale breve, Giuffrè 2003 pag. 
314. 
11
 Per approfondimenti: O. CAGNASSO, Le operazioni straordinarie, estratto da Il nuovo diritto 
societario,op. cit.  p. 2233. 
12
 “Ugualmente incompatibile è la trasformazione di una società in una struttura non societaria e 
non imprenditoriale, sottoposta a procedura concorsuale di qualsiasi tipo, comporterebbe 
l’automatica cessazione della procedura”. V. SALAFIA, La trasformazione delle società nella 
riforma, op. cit, pp. 1066,1067; F. CARRIOLO, L. MIELE, F. BAVA, La trasformazione delle 
società, nuova guida pratica della trasformazione societaria alla luce della riforma IRES 2004, p. 
34. 
13
 Come affermato da V. SALAFIA, La trasformazione delle società nella riforma, op. cit, pp. 
1065,1066. 
 12  
 Questo significa che, secondo la forma prescelta, dovranno applicarsi gli 
artt.2328, 2454 e 2463 c.c.
14
 secondo che la nuova organizzazione costituirà una 
società per azioni, in accomandita per azioni o a responsabilità limitata. 
Dal testo della norma all’articolo di cui sopra, si può desumere che, invece, 
l’atto di trasformazione di una società personale in un altro tipo personale, può 
esser redatto anche nella forma di scrittura privata autenticata, al fine 
dell’iscrizione nel registro delle imprese e come previsto per la costituzione di una 
società di persone. 
Il 2° comma dell’art. 2500c.c. dispone che l’atto di trasformazione è soggetto 
alle prescrizioni pubblicitarie, nonché alle formalità richieste per la cessazione 
dell’ente trasformando
15
. “L’atto, cioè, deve esser reso pubblico nelle stesse 
forme che la legge prevede per la pubblicità dell’atto costitutivo proprio del tipo 
adottato”
16
 Per fare un esempio, se l’ente o il tipo sociale di arrivo è soggetto a 
pubblicità differente da quella cui è assoggettato l’ente o la società trasformanda, 
l’atto di trasformazione deve esser sottoposto sia alla forma pubblicitaria del tipo 
trasformato, sia a quella propria della nuova organizzazione
17
. 
 
Infine, la trasformazione ha effetto dall’ultimo degli adempimenti pubblicitari, 
che di volta in volta dovranno essere individuati in relazione al soggetto risultante 
dalla trasformazione (art. 2500, 3°comma c.c.)
18
.  
                                                 
14
 L’art. 2328 indica il contenuto dell’atto costitutivo di una s.p.a., redatto nella forma di atto 
pubblico; l’art. 2454 è relativo alle s.a.p.a. alle quali si applicano le disposizioni in tema di s.p.a.; 
l’art. 2463 riguarda le s.r.l. e il contenuto dell’atto costitutivo, redatto nella forma dell’atto 
pubblico. 
15
 “La disposizione suona, però, a dir poco sorprendente per le trasformazioni societarie, nelle 
quali, proprio la continuità soggettiva e non certo la cessazione dell’ente, ha sinora rappresentato il 
punto fermo dell’istituto”. M. SARALE, Le operazioni straordinarie, estratto da Il nuovo diritto 
societario, op. cit p. 2280. 
16
 V. SALAFIA, La trasformazione delle società nella riforma, op. cit., p. 1066. 
17
 Ad esempio se una s.r.l. si trasforma in consorzio con attività esterna, si dovrà rendere pubblico 
l’atto relativo sia mediante pubblicazione ed iscrizione nel registro delle imprese, sia mediante 
pubblicazione nel registro del luogo in cui ha sede l’ufficio del nuovo consorzio destinato ad 
intrattenere rapporti con i terzi. Ibidem. 
18
 Prima dell’entrata in vigore del D.Lgs n. 6/2003 veniva ritenuto possibile inserire una clausola 
nell’atto di trasformazione che stabilisse un termine per la decorrenza della trasformazione ad una 
data differente dall’iscrizione nel registro delle imprese. Detta clausola, però, non era altro che un 
patto tra soci e poteva fissare una decorrenza solo successiva all’iscrizione, non essendo possibile 
dare un effetto retroattivo alla trasformazione. Con l’entrata in vigore del D.Lgs n. 6/2003 non è 
possibile stabilire un termine di decorrenza della trasformazione che fosse diverso dall’iscrizione 
dell’atto nel registro delle imprese. Parimenti, non è ammissibile far retroagire i soli effetti 
contabili ad una data anteriore a quella di effetto reale, come invece è consentito per il caso di 
 13  
L’operazione acquista efficacia erga omnes con l’iscrizione della delibera nel 
registro delle imprese, presso la camera di commercio della provincia in cui ha 
sede la società. L’iscrizione, difatti, fa nascere una presunzione di conoscenza da 
parte dei terzi e quindi l’opponibilità dell’atto di trasformazione. L’efficacia 
dell’iscrizione può essere dichiarativa ovvero costitutiva, a seconda del tipo 
adottato; nel primo caso la trasformazione acquista efficacia fin dal momento 
della deliberazione e l’iscrizione è richiesta per l’opponibilità ai terzi, nel secondo 
caso gli effetti si producono al momento dell’iscrizione. L’efficacia costitutiva è 
relativa al caso di trasformazione c.d. “evolutiva” , dalla quale nasce un soggetto 
dotato di personalità giuridica. 
 
E’ importante notare un’assoluta novità contenuta nell’art. 2500 bis: una volta 
eseguito l’ultimo degli adempimenti pubblicitari, ai quali il relativo atto è 
soggetto, la trasformazione diviene efficacie e non può più esser pronunciata la 
sua invalidità (art. 2500 bis). 
La citata disposizione da certezza ai rapporti giuridici ed al regime degli atti 
compiuti dopo l’iscrizione dell’atto di trasformazione nel registro delle imprese, 
impedendo che qualsiasi vizio del procedimento possa successivamente invalidare 
l’operazione.  
Questo principio era già sancito per la fusione e la scissione, dal quale, però, si 
differenzia in quanto l’atto di trasformazione coincide con la deliberazione della 
società trasformanda, che acquista immediata efficacia con l’iscrizione nel 
registro delle imprese inibendo l’eventuale opposizione
19
.  
Il socio o il terzo, ingiustamente danneggiati da un illegittimo procedimento di 
trasformazione, sono tutelati dal mero risarcimento del danno, ma non potranno 
ottenere il ripristino della situazione anteriore (secondo comma dell’art. 2500bis). 
 
                                                                                                                                     
fusione e scissione. G. SAVIOLI, Le operazioni di gestione straordinarie, aggiornato con la 
riforma del diritto societario D.Lgs. Gennaio 2003 n. 6, Giuffrè, p. 11; G. BUFFELLI, M. 
SIRTOLI, Le operazioni straordinarie delle società: trasformazione, fusione, scissione, 
conferimento, cessione e liquidazione. Implicazioni civilistiche, contabili e fiscali. Giuffrè 2004, p. 
27. 
19
 Per gli atti di fusione e scissione, invece, è previsto un termine di 60gg. nel quale si può 
esercitare opposizione. Trascorso inutilmente detto termine la deliberazione diventa efficace e 
irreversibile. F. CARRIOLO, L. MIELE, F. BAVA, La trasformazione delle società, op. cit. p. 48; 
V. SALAFIA, La trasformazione delle società nella riforma, op. cit, p. 1067.