L'Opa obbligatoria nel caso dell'acquisto di concerto. Il caso della Banca Antonveneta.

8 
 
disciplina delle partecipazioni rilevanti», si espone la modalità con cui un soggetto può 
acquisire o variare una partecipazione rilevante in un’altra società. Nel sesto paragrafo, 
intitolato «Il patto parasociale. Gli obblighi di comunicazione. In particolare gli 
articoli 122, 123 e 207 del TUF», si espone la disciplina dei patti parasociali che risulta 
essere rilevante nel caso della Banca Antonveneta. Il capitolo primo si suddivide quindi 
in tre grandi macroaree: una prima riguardante la disciplina delle offerte pubbliche; una 
seconda riguardante la disciplina delle partecipazioni rilevanti; una terza riguardante la 
disciplina dei patti parasociali.  
Nel capitolo secondo, intitolato « La vicenda della Banca Popolare Antoniana 
Veneta s.p.a.», si espone la vicenda della Banca Antonveneta. I fatti sono esposti in 
ordine cronologico. Nel paragrafo primo, intitolato: «La situazione di partenza nel 
2004», sono stati analizzati i presupposti della vicenda. Nel paragrafo secondo, 
intitolato «La BPL è riuscita ad ostacolare la Abn Amro nell’operazione di acquisizione 
del controllo della Banca Antonveneta», sono analizzani i comportamenti occulti con 
cui la BPl-BPI ha acquistato le partecipazioni sul Mercato Telematico Azionario della 
Borsa Italiana spa (di seguito Borsa Italiana). Nel paragrafo terzo, intitolato «La 
Procura della Repubblica presso il Tribunale di Milano, la Consob e la Banca d’Italia 
hanno incominciano ad indagare sulla vicenda della Banca Antonveneta», sono esposti 
i provvedimenti delle autorità amministrative indipendenti e delle Autorità Giudiziarie 
con cui sono stati bloccati i “concertisti”. Nel quarto paragrafo, intitolato «La Banca 
Popolare Italiana ha venduto alla Abn Amro la propria partecipazione nella Banca 
Antonveneta», è esposto l’epilogo della vicenda.  
Nel capitolo terzo si analizzano gli specifici profili involti dal caso esaminato. Il 
paragrafo primo, intitolato «I “concertisti” hanno posto in essere una serie di acquisti 
concertati nel tentativo di eludere l’obbligo di lancio dell’obbligo di lancio dell’OPA 
totalitaria successiva sulla Banca Antonveneta», mette in luce la condotta con cui la 
BPL-BPI ed i “concertisti” hanno tentato di eludere il combinato disposto degli articoli 
106, 109 e 122 del TUF. Il secondo paragrafo, intitolato «La Consob e l’Autorità 
Giudiziaria. Le problematiche affrontate in sede di accertamento della condotta con 
cui, nella vicenda della Banca Antonveneta, i “concertisti” hanno tentato di eludere le 
disposizioni del TUF», analizza i problemi che le autorità hanno incontrato 
nell’accertamento degli illeciti. Il terzo paragrafo, intitolato «Le conseguenze a carico 
9 
 
dei “concertisti” del tentativo di elusione: la responsabilità giuridica e le sanzioni 
comminate», espone la natura d’obbligazione atipica dell’OPA obbligatoria e le 
sanzioni che sono comminate ai responsabili. 
Ai tre capitoli appena esposti, sono “ancillari” la presente «Introduzione» e le 
considerazioni conclusive contenute nella «Conclusione» ubicata al termine del lavoro. 
Nella «Bibliografia» sono elencati gli elaborati dottrinali cui si è fatto 
riferimento. 
Alla fine, sono state inserite numerose appendici. Nell’appendice 
«Legislazione», sono indicate le fonti normative rilevanti. Nell’appendice «Autorità 
Amministrative Indipendenti», sono contenuti gli atti che la Consob, l’Antitrust e la 
Banca d’Italia hanno emanato in occasione della vicenda in commento. Nell’appendice 
«Assonime», è contenuta un’interessante circolare emanata dall’associazione 
rappresentativa delle società per azioni. Nell’appendice «Autorità Giudiziaria», sono 
contenuti gli atti con cui i “concertisti” sono stati sanzionati. Nell’appendice «Articoli di 
Giornale», sono contenuti alcuni articoli che sono stati pubblicati su «Il Corriere della 
sera», su «La Repubblica» e su «Il Sole 24 ore». Infine, nell’appendice «La sitografia», 
sono contenuti alcuni interessanti siti internet da cui è possibile scaricare materiale sulla 
vicenda in commento 
 
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1. La disciplina generale delle offerte pubbliche 
 
1.1. Il concetto di offerta. Il requisito della pubblicità. Le definizioni di 
OPA, di OPS e di OPAS  
1.1.1. Il concetto di offerta  
Le offerte pubbliche1 (d’acquisto, di scambio o d’acquisto e di scambio) sono 
dei procedimenti con cui un soggetto (cd. «offerente») acquisisce sul mercato una 
determinata quantità di prodotti finanziari2 (azioni, obbligazioni, strumenti derivati, 
eccetera), emessi da una società per azioni. Nel dettaglio, l’offerente presenta alla 
generalità dei portatori dei prodotti finanziari (cd. «destinatari») una proposta (nella 
forma dell’offerta3, dell’invito ad offrire o del messaggio promozionale) di acquisizione 
di una quantità determinata dei titoli suddetti. Tale proposta ha un’efficacia limitata a un 
periodo di tempo prestabilito (cd.«periodo di adesione all’offerta»). 
La ratio della disciplina in commento va individuata nell’esigenza d’assicurare 
che l’operazione di trasferimento della partecipazione di controllo4 di una società per 
azioni avvenga con la massima trasparenza, e con delle modalità che consentano a tutti 
                                               
1
  Tutte le offerte pubbliche sono, di fatto, delle sollecitazioni al disinvestimento. Le offerte 
pubbliche presentano dunque caratteri simmetrici rispetto alla sollecitazione all’investimento, poiché il 
discrimine è esclusivamente quello della posizione giuridica di colui che effettua la sollecitazione ricopre 
nel rapporto giuridico di trasferimento. Nel caso di offerte pubbliche, l’acquirente potenziale effettua la 
sollecitazione al disinvestimento a favore del venditore potenziale. Nel caso, invece, di sollecitazione 
all’investimento, il venditore potenziale effettua la sollecitazione all’investimento a favore dell’acquirente 
potenziale. In tal senso MARIO BESSONE, OPA E OPAS. Uno sguardo di sintesi alle discipline della 
sollecitazione al disinvestimento in Notiziario Giuridico Telematico in 
http://www.notiziariogiuridico.it/bessone_opa_opas.html 
2
  L’OPA può avere, infatti, ad oggetto non solo strumenti finanziari, ma anche prodotti finanziari 
diversi dai primi. Il discrimine sta nella possibilità di circolazione: presente negli strumenti finanziari, ma 
assente nei prodotti finanziari diversi dai primi. 
3
  Di regola,  l’OPA che si presenta nella forma dell’offerta deve essere inquadrata nella categoria 
giuridica del diritto civile dell’offerta al pubblico ex articolo 1336 del codice civile. E’ palese, infatti, che 
il documento di offerta predisposto dall’offerente (acquirente in potenza) contenga in sé già l’indicazione 
di tutti gli elementi del contratto da stipulare, per cui l’accettazione del destinatario (venditore in potenza) 
determina la conclusione del contratto. Tuttavia, tale inquadramento può essere oggetto di deroga da parte 
di leggi speciali.  In tal senso, CARLA RABITTI BEDOGNI, OPA E MERCATO, p.85, in 
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/opaemercato.pdf 
4
 Le partecipazione (cioè il complesso delle azioni di cui è titolare un soggetto) è facilmente 
inquadrabile nella categoria del diritto civile dell’universalità di beni mobili (ex articolo 816 del codice 
civile). Essa quindi merita un apprezzamento ulteriore rispetto alla quotazione unitaria di borsa della 
azioni isolate. In tal senso, ROBERTO WEIGMANN,  Commento sub art 106. Offerta Pubblica di Acquisto 
Totalitaria, in  Testo Unico della Finanza a cura di Gian Franco Campobasso, 2002, Torino:Utet, p.910.  
11 
 
gli azionisti (di maggioranza e di minoranza) di beneficiare pro quota al premio di 
maggioranza5. 
L’istituto dell’OPA ha dunque il duplice obiettivo di: a) tutelare la parità di trattamento 
dei destinatari dell’offerta pubblica, assicurando loro condizioni equivalenti in tema di 
prezzo di vendita, d’informazione e di garanzie; b) tutelare la trasparenza delle 
operazioni di acquisizione della partecipazione di controllo della società emittente al 
fine di concorrere al mantenimento della stabilità del mercato finanziario. 
Tali obbiettivi sono realizzati per mezzo di due principi cardine6: a) le offerte pubbliche 
sono le uniche procedure che consentono, nel caso di cambiamento del gruppo di 
comando, di tutelare i soci di minoranza della società emittente, poiché esse consentono 
loro di liquidare la propria partecipazione, beneficiando pro quota del premio di 
maggioranza. In casi particolari di operazione di trasferimento del pacchetto di controllo 
di una società quotata, infatti, la legge ha statuito un obbligo di OPA; b) qualsiasi 
offerta pubblica (obbligatoria o volontaria) deve svolgersi nel rispetto di regole di 
comportamento predeterminate e fissate in modo inderogabile dalla legge. 
 
1.1.2. Il requisito della pubblicità 
In base al Regolamento Emittenti, al fine di avere il carattere della pubblicità, un’offerta 
deve possedere contemporaneamente i due seguenti requisiti: 
a) i destinatari7devono essere un numero superiore alle cento unità;  
                                               
5
 Il premio di maggioranza è facilmente definibile come la differenza positiva tra il prezzo di 
trasferimento del pacchetto di controllo della società per azioni e la somma dei prezzi di quotazione (al 
momento del trasferimento) delle singole azioni che compongono la partecipazione di controllo.  
In altri termini, «premio di maggioranza è il sovrapprezzo attribuito a ogni singola azione, quando il suo 
trasferimento è inserito in un pacchetto che attribuisce all’acquirente il controllo della società». In tal 
senso,  LELIO BARBIERA, Riflessi della legge sulle offerte pubbliche aventi ad oggetto valori mobiliari 
sulla libertà contrattuale dei soggetti interessati alle offerte e sull’autonomia statutaria delle spa quotate 
nei mercati regolamentati, in Banca, borsa e titoli di credito, 1995, fasc.5, p.582  
Senza la disciplina OPA,  l’operazione di alienazione del pacchetto di controllo di una SPA 
quotata in un mercato regolamentato avverrebbe sicuramente al di fuori dal mercato stesso ed ad un 
prezzo di trasferimento della partecipazione (di regola) assai maggiore rispetto al complesso dei prezzi di 
listino delle singole azioni. Ne sarebbe corollario che i soci di maggioranza sarebbero gli esclusivi 
beneficiari del surplus del prezzo di trasferimento. Di conseguenza, i soci di minoranza della società 
emittente avrebbero un danno patrimoniale. 
6
 Cfr. GIAN FRANCO CAMPOBASSO,  Diritto Commerciale, Torino: Utet giuridica, 2007, v. II, p. 
263. 
7
 Il destinatario dell’offerta pubblica è il soggetto titolare del prodotto finanziario che l’offerente 
vuole acquisire per mezzo dell’offerta stessa. 
12 
 
b) i prodotti finanziari che si vogliono acquisire sul mercato devono avere dei valori 
complessivi pari o superiore a due virgola cinque milioni di euro. 
Tali requisiti trovano fondamento nell’esigenza di ostacolare i tentativi di elusione della 
disciplina OPA.  
Una questione aperta è se il superamento delle soglie suindicate attribuisca in 
modo assoluto oppure in modo relativo il carattere pubblico all’offerta. In altri termini, 
un’offerta che presenti entrambi i requisiti suddetti dovrebbe essere sempre ed 
automaticamente definibile come offerta «pubblica» oppure residuerebbero comunque 
dei casi marginali in cui essa potrebbe essere definita come offerta «privata»?  
Certamente deve essere preferita la seconda possibilità. Un caso marginale, ad esempio, 
di offerta «privata» è quello in cui l’offerta, che presenti entrambi i suindicati requisiti, 
abbia ad oggetto gli strumenti finanziari non diffusi tra il pubblico in maniera rilevante8. 
In quest’ultimo caso, infatti, l’ambito di applicazione dovrebbe dipendere dai seguenti 
criteri: a) i criteri suddetti per individuare il requisito pubblico dell’offerta; b) un criterio 
ulteriore per definire che gli strumenti finanziari siano diffusi in maniera «rilevante»9 
nel pubblico.  
 
1.1.3. Le definizioni di OPA, di OPS e di OPAS  
L’articolo 1 comma 1 lettera v) del TUF definisce come: «offerta pubblica di 
acquisto o di scambio» «ogni offerta, invito ad offrire o messaggio promozionale, in 
qualsiasi forma effettuati, finalizzati all’acquisto o allo scambio di prodotti finanziari e 
rivolti ad un numero di soggetti superiore a quello indicato nel regolamento previsto 
dall’art 100 nonché di ammontare complessivo superiore a quello indicato nel 
medesimo regolamento».  
Da tale disposizione, si possono dedurre una serie di definizioni: 
L’Offerta Pubblica di Acquisto (in acronimo OPA)  è  definibile come «ogni 
offerta, invito a offrire o messaggio promozionale finalizzato all'acquisto di prodotti 
finanziari». 
                                               
8
 Nel Regolamento Emittenti (articolo 2-bis), la Consob ha elencato le società emittenti gli 
strumenti finanziari diffusi in maniera rilevante tra il pubblico. Il TUF, inoltre, ha preso in considerazione 
le categoria degli strumenti finanziari diffusi in maniera rilevante nel pubblico, ma esclusivamente ai fini 
del computo dei termini entro cui deve svolgersi il controllo preventivo della Consob. 
9
  Nella prassi, tuttavia, sono estremamente rari i casi in cui un’offerta pubblica abbia ad oggetto 
prodotti finanziari diversi da azioni ed obbligazioni. 
13 
 
L’Offerta Pubblica di Scambio (in acronimo OPS), è definibile come «ogni 
offerta, invito ad offrire o messaggio promozionale finalizzati allo scambio di prodotti 
finanziari». 
L’Offerta Pubblica di Acquisto e di Scambio (in acronimo OPAS) è definibile 
come «ogni offerta, invito ad offrire o messaggio promozionale finalizzati all'acquisto 
e/o allo scambio di prodotti finanziari». 
Il discrimine tra i tre tipi di offerte su menzionate è esclusivamente la natura del 
corrispettivo: nel primo caso, esso è una somma di denaro; nel secondo caso, esso è un 
titolo della società offerente; nel terzo caso, esso è necessariamente entrambi: denaro e 
titoli10 11. 
 
1.1.3.1. L’OPS. Alcuni problemi della fattispecie  
L’offerta pubblica di scambio è la fattispecie giuridica che sicuramente presenta i 
problemi tecnici più complessi tra le fattispecie che rientrano nell’istituto delle offerte 
pubbliche. In una OPS, infatti, sono facilmente individuabili due operazioni simultanee 
(ed a parti invertite): da una parte, una di un’offerta pubblica acquisto, dall’altra una di 
offerta pubblica di vendita o di sottoscrizione di prodotti finanziari.  
Nelle OPS, il corrispettivo può essere costituito da qualsiasi prodotto finanziario, 
essendo assolutamente irrilevante se tale prodotto finanziario consenta o non consenta 
di acquistare un diritto di voto nell’assemblea dei soci in sede ordinaria della società 
emittente. 
Un caso particolare di OPS è quello in cui è stato previsto lo scambio tra le 
azioni della società emittente e gli strumenti finanziari (ancora da emettere) della società 
offerente. L’operazione si compone di due fasi: in un primo momento12, l’assemblea dei 
soci in sede straordinaria della società offerente deve deliberare un’operazione 
straordinaria di aumento del proprio capitale sociale con diritto di opzione riservato ai 
soci della società emittente; in un secondo momento,  gli amministratori della società 
                                               
10
 Le operazioni di diritto commerciale che si sono su menzionate sono facilmente  inquadrabili 
nelle categorie giuridiche del diritto civile: l’OPA è riavvicinabile ad un contratto di compravendita,  
l’OPS è sussumibile in un contratto permuta, l’OPAS è inquadrabile in un contratto misto. 
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 L’articolo 1 comma 1 lettera v del TUF  non ha preso esplicitamente  in considerazione il caso 
delle offerte pubbliche alternative cioè quel tipo di OPAS in cui il venditore mantiene possibilità di scelta 
tra il pagare il corrispettivo esclusivamente in denaro oppure esclusivamente per mezzo in prodotti 
finanziari dell’offerente.   
12
 Durante il periodo di adesione all’offerta pubblica, infatti, è in vigore il principio di 
intelligibilità del capitale sociale dell’offerente.