L'Esdebitazione

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INTRODUZIONE 
 
 
La tesi è volta allo studio di un nuovo istituto del panorama giuridico 
italiano, l’esdebitazione. Esso è meritevole di nota non solo per la sua 
valenza innovativa, ma soprattutto per la rivoluzione concettuale delle 
procedure concorsuali, di cui è ritenuto l’emblema.  
A seguito dei provvedimenti di riforma del R.D. 267/1942, introdotti negli 
anni 2006 e 2007, il Legislatore ha avviato un radicale cambio di 
direzione sulla concezione del fallimento, riqualificando il suo 
protagonista da decoctor ergo fraudator a soggetto economico meritevole 
di tutela e bisognoso di una  seconda opportunità. Per la prima volta il 
fallimento è visto come accadimento fisiologico e intrinseco al rischio 
d’impresa, e non più come male incurabile da punire con la limitazione 
dei diritti personali. 
Si vedrà come l’istituto dell’esdebitazione possa permettere al fallito di 
liberarsi dal fardello debitorio, per reintrodursi nuovamente nella società 
senza timore alcuno, e concedere a questi, se meritevole, una new fresh 
start imprenditoriale. 
L’intento del presente studio è quello di approfondire l’argomento per 
comprendere la strada intrapresa dal Legislatore nella riforma della 
Legge fallimentare, valutarne gli aspetti innovativi e giudicare la reale 
integrabilità con la cultura giuridica vigente.
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CAPITOLO PRIMO 
 
L’evoluzione storica. 
 
 
Sommario 
 
1.1 La figura del debitore nella storia. 
1.2 Il Regio Decreto 16 marzo 1942, n. 267. 
1.3 La riabilitazione civile: un “recente antenato” dell’esdebitazione. 
1.4 Un tentativo di cambiamento: la Commissione Trevisanato. 
1.5 I provvedimenti successivi. 
1.6 I principi ispiratori dell’esdebitazione. Analisi del panorama comparato. 
1.7 L’assetto normativo vigente. 
 
 
 
 
1.1 La figura del debitore nella storia. 
 
 Pare evidente come la storia possa essere considerata la prima 
fonte chiarificatrice di eventi e fattispecie odierne, in qualsiasi circostanza. 
Rintracciare e ricostruire comportamenti, fatti o prassi alla loro origine può 
rivelarsi un ottimo strumento per individuare i riflessi che questi hanno 
proiettato sugli istituti vigenti. 
In conformità a tale ragionamento s’intende dimostrare come anche 
l’attuale disciplina dell’esdebitazione sia il frutto di esperienze storiche 
passate che ne hanno condizionato i lineamenti. Si potrebbe ben pensare 
semplicemente all’ultimo decennio di riforme in materia di diritto 
fallimentare per motivare la tesi di cui sopra, ma chi scrive è convinto che 
le ragioni dei cambiamenti debbano essere ricercate più lontano nel 
tempo
1
. 
Un’assoluta certezza è che il debitore insolvente sia sempre 
esistito nella storia e soprattutto sia stato sempre catalogato come colui 
	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  
1
 Si vuole intendere che, per analizzare l’assetto odierno delle procedure concorsuali e 
della normativa sull’esdebitazione, bisogna prendere atto dell’assenza di queste forme 
di “tutela” negli anni addietro, e ripercorrere in senso critico le motivazioni che hanno 
portato alla loro introduzione.
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che, per differenti ragioni, è responsabile patrimonialmente verso terzi. 
Nonostante questo, si ritiene utile specificare che a questa figura siano 
stati attribuiti diversi status nel tempo, in considerazione dei fattori 
culturali, normativi ed etici vigenti nel periodo storico di riferimento. 
Pare, dunque, evidente che in tutti i sistemi giuridici della storia si sia 
affrontato il problema, impostando delle regole più o meno ferree, per 
predisporre una reazione alla mancata cooperazione del debitore 
insolvente. A ben vedere, l’analisi del diritto positivo vigente ai giorni 
nostri, riporta a una molteplicità d’istituti vigenti già nel diritto romano, e si 
tenterà di tracciarne le caratteristiche salienti per dimostrare che a diversi 
istituti corrispondono, il più delle volte, i medesimi bisogni
2
. 
Nell’antica Roma del 451 a.C. un debitore insolvente poteva 
pagare con la propria vita o con l’estrema limitazione dei propri diritti 
personali. Nonostante questa “crudele” introduzione, bisogna dire che già 
in quegli anni le situazioni debitorie erano sottoposte a precise regole 
procedurali. Molte di queste erano dettate dalla legge delle “Dodici 
tavole”, un documento che prevedeva la procedura esecutiva da attuare 
nel caso in cui l’insolvenza provenisse da sentenza o confessione. Al 
debitore insolvente erano concessi trenta giorni per far fronte alla propria 
obbligazione, al termine dei quali sarebbe stato condannato a un periodo 
di sessanta giorni di prigionia e di pubbliche umiliazioni. A conclusione di 
questo periodo “d’indulgenza”, il creditore aveva facoltà di vendere come 
schiavo il suo debitore o condannarlo a morte
3
.  
Sembra chiaro che in questo periodo storico la comunità 
vedesse il debitore come un “rifiuto della società”, e le procedure ufficiali 
ne erano la prova, giacché contemplavano l’umiliazione del debitore e la 
	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  
2
 M. FABIANI, Diritto fallimentare. Un profilo organico, Torino, 2011, p. 19. 
3
 L. GHIA, L’esdebitazione. Evoluzione storica, profili sostanziali, procedurali e 
comparatistici, in La riforma fallimentare, Milano, 2008, p. 19 s.
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sua morte, prevalentemente con lo scopo di vendicare il creditore
4
. Da 
queste prime osservazioni si può affermare che molte regole vigenti 
nell’Antica Roma siano state drammaticamente attuali fino al secondo 
millennio appena trascorso. Si fa riferimento alla più drastica 
conseguenza dell’insolvenza debitoria, ovvero alla morte, ma anche al 
gesto di spoliazione del patrimonio, come testimonianza di assoluto ed 
incondizionato potere sul fallito e tutti i suoi averi
5
.  
Da questi anni anche l’antica Roma subì delle evoluzioni in 
tema d’insolvenza debitoria, che gradualmente portarono ad addolcire la 
truce procedura descritta. Un notevole passo in avanti si ebbe con 
l’introduzione di un’esecuzione patrimoniale che prendeva il nome di 
Bonorum venditio; altro non era se non un modello di vendita coattiva. Il 
fallimento ha acquisito già a questi tempi i caratteri di procedura 
concorsuale, prevedendo che tutti i creditori si rifacessero in proporzione 
sui beni di proprietà del debitore
6
. Già in questi anni si sviluppò la prassi 
della morte civile del debitore, con la fictio mortis, che permetteva di 
spossessarlo dei propri beni e far sì che i creditori se ne 
impossessassero forzatamente. Si vuole rilevare, però, come la parte 
residua, necessaria per far fronte all’intero ammontare di debiti, fosse 
richiesta ad una terza persona (Bonorum emptor), che succedeva al 
debitore universum ius
7
.  
	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  
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 In questo frangente storico la procedura da adottare in caso d’insolvenza risponde 
palesemente a finalità “private” del creditore, spesso legittimato dalla sua 
appartenenza alle ricche famiglie patrizie del tempo. 
5
 M. FABIANI, Diritto fallimentare. Un profilo organico, cit., p. 20. 
6
 Si rinvengono, in quest’epoca, i primi rudimenti di par condicio creditorum. Si tratta di 
un principio fondamentale che oggi regge le procedure concorsuali dei principali 
ordinamenti Occidentali. 
7
 L. GHIA, L’esdebitazione, cit., p. 21 s.
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Dovranno passare dei secoli affinché si inizi a parlare di Cessio Bonorum. 
Quest’iniziativa veniva concessa al debitore dell’Antica Roma, ed era 
volta a tentare una regolazione concordata dei debiti con i suoi creditori
8
. 
A ben vedere in quest’epoca si è ancora molto distanti dalla concezione 
moderna di debitore e di responsabilità patrimoniale. Il popolo pareva 
approvare drammatiche soluzioni all’insolvenza debitoria, quasi a porre 
l’accento sull’inciviltà e la vergogna che questo status cagionava.  
Tratti più marcati di civiltà si evidenziavano invece nelle 
istituzioni germaniche, che avrebbero posto delle solide basi ai vigenti 
ordinamenti giuridici. Spiccava il ruolo preponderante del giudice, il quale, 
con il suo benestare, permetteva ai creditori di impossessarsi dei beni 
mobili del debitore. La procedura pare perdere il significato di mera 
punizione personale del creditore e assumere quello di esecuzione 
patrimoniale in senso stretto. Per le varie popolazioni germaniche 
l’obbligazione del debitore era garantita dal pegno, un vincolo al 
patrimonio dell’insolvente
9
.  
Un tratto tipico della procedura germanica stava nella presunzione 
d’inadempimento che accompagnava il debitore sin dall’inizio di questa
10
. 
Veniva innescata una procedura esecutiva che prevedeva la pronuncia di 
una promessa di pagamento del debitore; qualora si fosse rifiutato, 
l’insolvente sarebbe stato bandito dalla società e sottoposto a pubblico 
sequestro del patrimonio. Un ufficio preposto spossessava dei propri beni 
il fallito trasferendo la titolarità dell’eccedenza, qualora ci fosse, nelle 
mani dello Stato. Qualora il patrimonio non fosse stato sufficiente, si 
sarebbe però applicata la più rigida formula della lex Visigothorum: il 
	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  
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 La Cessio Bonorum è catalogabile come un antico embrione delle forme 
concordatarie vigenti nei moderni ordinamenti concorsuali; M. FABIANI, Diritto 
fallimentare. Un profilo organico, cit., p. 20. 
9
 R. PROVINCIALI, Manuale di diritto fallimentare, V edizione, vol.1, Milano, 1969, p. 
77. 
10
 Nella prassi concorsuale dei paesi germanici era marcato il profilo sanzionatorio, in 
quanto il soggetto in dissesto era sempre condannato a pagare, indipendentemente 
dall’ammissione o meno della propria colpa.
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fallito veniva escluso dalla vita economica e sociale della comunità, 
catalogandolo come pericoloso e restio all’osservazione delle regole del 
vivere civile. Per cui, vista la scarsità delle risorse familiari e la sua 
conclamata impossibilità ad adempiere, poteva essere sottoposto a 
schiavitù da parte del creditore
11
. 
Ad onor del vero è quindi opinabile l’affermazione fatta a monte; 
solo superficialmente le istituzioni concorsuali germaniche avevano 
portato una ventata di indulgenza nel panorama oggetto di analisi. In 
verità anche questo, come il sistema adottato nell’antica Roma, 
prevedeva la morte civile del debitore senza considerare né le cause che 
l’avessero portato a tale situazione di dissesto, né basilari principi di 
umanità
12
.  
Un punto di svolta si ebbe con la legislazione dell’età comunale, 
nel secolo XIII. In questi anni prese il sopravvento una disciplina che 
contemplava, dopo il pignoramento, l’istituto del sequestro reale dei beni 
per ordine del giudice. Tratto saliente di questa procedura era che 
l’esecuzione sui beni del debitore derivava da un provvedimento 
dell’autorità pubblica e perdeva le vesti della difesa personale. Questo 
implicava l’irrogazione di sanzioni o la restrizione della libertà personale 
qualora si fosse verificata l’inosservanza da parte dell’insolvente
13
.  
Le cose cambieranno nella Venezia della prima metà del 1700 
con una disciplina che ha posto le basi all’attuale assetto delle procedure 
concorsuali, con tratti palesemente innovativi in quegli anni. La procedura 
fallimentare veneziana si aprì notevolmente rispetto ai paesi confinanti, 
tanto che contemplava la possibilità, in capo allo stesso debitore 
insolvente, di richiedere il proprio fallimento. Inoltre era prevista una 
forma, seppur più rude, di revocatoria fallimentare, in base alla quale 
	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  
11
 L. GHIA, L’esdebitazione, cit., p. 26 s. 
12
 Ad un avvio della procedura più mite seguiva, in verità, la facoltà del creditore di 
umiliare il debitore, di schiavizzarlo o di condannarlo a morte. 
13
 R. PROVINCIALI, Manuale di diritto fallimentare, cit., p.79.
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determinati beni trasferiti in un periodo sospetto potevano essere 
rivendicati dai creditori per soddisfare i propri diritti. In questo periodo 
storico il fallito, soprattutto se commerciante, avrebbe perduto la sua 
buona reputazione in seguito al dissesto, per cui era usuale che questo 
espatriasse in cerca di nuova fortuna fuori da Venezia. Nonostante 
questo, è bene precisare che, qualora si fossero tenute distinte masse 
attive e passive, i famigliari avrebbero potuto avviare ex-novo un’attività 
economica senza dover rispondere del dissesto del parente, nonostante i 
vincoli di sangue. In buona sostanza si crede che nell’assetto normativo 
concorsuale veneziano risieda una traccia importante della legislazione 
italiana, probabilmente la più antica ed articolata in tema di fallimento
14
. 
Altro tratto distintivo della procedura fallimentare veneziana stava nella 
possibilità di applicare il processo esecutivo, oltre che ai mercatores del 
tempo, anche agli insolventi civili. Una tematica che trova una grande 
divergenza di opinioni nella dottrina dei giorni nostri e che, a parere di chi 
scrive, mostra la rilevanza e l’apertura della disciplina veneziana. 
La posizione del debitore insolvente nell’Italia dei primi del 1800 
era senz’altro controversa, data dalla frammentazione di stati che 
componevano lo stivale. Degno di nota era il Codice Albertino del 1842 
che, su ispirazione del Code de Commerce francese, introdusse 
disposizioni in tema di fallimento, bancarotta e per la prima volta di 
riabilitazione. Nel 1861, con l’unificazione italiana, il suddetto codice fu 
esteso a tutto il territorio nazionale fino al 1865, quando entrò in vigore il 
Codice di Commercio italiano. Con questo nuovo testo le novità non 
furono rilevanti, ma si prevedeva la riabilitazione per il fallito qualora 
questo avesse pagato per intero il suo debito, comprensivo di tutti gli 
interessi. Risulta interessante evidenziare che nel Codice del 1865 era 
presente una prima disciplina di concordato fallimentare, che lasciava 
presagire grandi evoluzioni e rinnovamenti. La tendenza però, fu invertita 
	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
  	
   	
  
14
 L. GHIA, L’esdebitazione, cit., p. 41 s.